反賄賂合規(guī)聲明

浙江華友鈷業(yè)股份有限公司（以下簡稱“華友鈷業(yè)”)致力于成為全球新能源鋰電材料行業(yè)領(lǐng)導(dǎo)者。為了實(shí)現(xiàn)這一目標(biāo)，我們不斷推進(jìn)國際化發(fā)展，提供高質(zhì)量的產(chǎn)品和維護(hù)良好的商業(yè)聲譽(yù)，保持公司強(qiáng)有力的競爭力，從而在公正、開放、有序的市場和競爭環(huán)境中占據(jù)領(lǐng)先地位。同時(shí)，華友鈷業(yè)始終致力于抵制任何形式的賄賂及腐敗行為。我們堅(jiān)信，公正廉潔的對外形象是華友鈷業(yè)保持行業(yè)領(lǐng)先地位和良好聲譽(yù)的重要因素，也是客戶和業(yè)務(wù)伙伴長期信任我們的關(guān)鍵基石。

賄賂是市場經(jīng)濟(jì)中一種常見的不正當(dāng)競爭行為，其背離了市場經(jīng)濟(jì)對公平競爭的要求，破壞了交易秩序，動搖了經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域應(yīng)有的誠實(shí)、信用原則。一旦發(fā)生賄賂行為，將使公司面臨巨大的經(jīng)濟(jì)和聲譽(yù)損失的風(fēng)險(xiǎn)。因此，華友鈷業(yè)對任何賄賂和腐敗行為均持“零容忍”的態(tài)度，不提供對任何形式的賄賂和腐敗行為的支持。我們確保自身的反賄賂和反腐敗政策符合中國及業(yè)務(wù)所在國和其他國家的反賄賂和反腐敗相關(guān)法律法規(guī)要求。

為使全體員工遵循反賄賂的根本原則，華友鈷業(yè)制定并頒布了《反賄賂合規(guī)手冊》，該手冊是公司員工日常工作的行為規(guī)范和指南。任何違反手冊指引的行為都有悖于公司的核心價(jià)值觀，并可能面臨公司內(nèi)部處分或法律處罰。因此，華友鈷業(yè)強(qiáng)調(diào)每位員工都應(yīng)以身作則，積極踐行反賄賂合規(guī)和反腐倡廉承諾，并認(rèn)識到這是維護(hù)公司聲譽(yù)的基礎(chǔ)。華友鈷業(yè)的長遠(yuǎn)發(fā)展離不開公司的良好聲譽(yù)，這也是我們堅(jiān)持反賄賂和反腐敗的原因。

浙江華友鈷業(yè)股份有限公司

2023 年 11 月 2 日

如何使用手冊

為保障公司依法合規(guī)開展業(yè)務(wù)，依法提升公司合規(guī)經(jīng)營管理水平，根據(jù)《中華人民共和國刑法》(以下簡稱“《刑法》”)《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》(以下簡稱“《反不正當(dāng)競爭法》”)等國內(nèi)法律法規(guī)，業(yè)務(wù)所在國關(guān)于反賄賂的規(guī)定、世界銀行《關(guān)于預(yù)防和打擊國際復(fù)興開發(fā)銀行貸款和國際開發(fā)協(xié)會信貸及贈款資助項(xiàng)目中腐敗行為的指導(dǎo)方針》（以下簡稱“世行《反腐敗指導(dǎo)方針》”）、國際化標(biāo)準(zhǔn)組織發(fā)布的 ISO37001:2016《反賄賂管理體系要求及使用指南》等境外國家和國際組織有關(guān)反賄賂與反海外腐敗規(guī)定，我們梳理提煉了反賄賂與反海外腐敗合規(guī)的基本要求，公司按法律法規(guī)和標(biāo)準(zhǔn)的要求建立、實(shí)施、保持和持續(xù)改進(jìn)反賄賂管理體系，包括所需過程及其相互作用。

本手冊的制定目的，是為所有員工明確清晰地理解賄賂有關(guān)概念提供指引，并幫助員工識別賄賂的各種表現(xiàn)形式及有關(guān)合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。所有員工均應(yīng)認(rèn)真閱讀、理解本手冊并按照手冊的指引開展業(yè)務(wù)，了解與賄賂相關(guān)的法律、法規(guī)，并能夠識別業(yè)務(wù)中的違規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。所有員工在參與市場活動，處理與客戶、業(yè)務(wù)伙伴和政府監(jiān)管部門的關(guān)系時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)本手冊有效識別賄賂的形式和風(fēng)險(xiǎn)，且應(yīng)避免出現(xiàn)本手冊所禁止的行為。

1 反賄賂基本原則

1.1“零容忍”原則

禁止任何形式的賄賂，不為賄賂提供資金或非資金等任何形式的支持。

1.2 合法性原則

遵守中國、業(yè)務(wù)所在國及國際組織的反腐敗與反賄賂的法律法規(guī)等規(guī)范性文件的要求。

1.3 合規(guī)優(yōu)先原則

在商業(yè)利益與合規(guī)要求發(fā)生沖突時(shí)，堅(jiān)持遵守合規(guī)要求優(yōu)先于商業(yè)利益；任何員工不會因?yàn)樽袷胤促V賂合規(guī)要求而導(dǎo)致的商業(yè)利益受損遭到處罰。

1.4 全面性原則

反賄賂合規(guī)管理應(yīng)覆蓋所有業(yè)務(wù)領(lǐng)域、各部門、各級子公司。

2 概述

2.1 賄賂的概念

賄賂通常是指在任何地點(diǎn)，違反適用法律的方式，直接或間接地提供、承諾、給予、接受或索取任何價(jià)值的不當(dāng)好處，以引誘或獎(jiǎng)勵(lì)個(gè)人利用職務(wù)之便的作為或不作為。

《中華人民共和國刑法》《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》《歐洲反腐敗公約》《美國反海外腐敗法》《英國賄賂法案》《印度尼西亞反賄賂法》《印度尼西亞反腐敗法》《剛果民主共和國國家反腐敗戰(zhàn)略》《聯(lián)合國反腐敗公約》等各國立法及國際組織規(guī)章制度均對賄賂行為予以明確禁止，并設(shè)立了相應(yīng)的監(jiān)管措施與處罰條款。

縱觀各國及國際組織對賄賂的立法立制情況，賄賂的表現(xiàn)形式雖不相同，但其實(shí)質(zhì)概念基本一致，本質(zhì)都是為了實(shí)現(xiàn)不正當(dāng)?shù)母偁幠康?，向交易對方或可能影響交易的其他主體提供財(cái)務(wù)或其他利益。

常見的賄賂的手段或提供的不當(dāng)好處包括提供財(cái)務(wù)、實(shí)物和其他利益。

（1）提供財(cái)務(wù)可能通過的方式：饋贈、貸款、費(fèi)用、報(bào)酬、回扣、促銷費(fèi)、宣傳費(fèi)、商業(yè)贊助費(fèi)、科研費(fèi)、勞務(wù)費(fèi)、咨詢費(fèi)、傭金、疏通費(fèi)等；

（2）提供實(shí)物可能通過的方式：古董、名人字畫、電器產(chǎn)品、汽車、金銀或其他貴金屬制品等；

（3）提供其他利益可能通過的方式：國內(nèi)外各種名義的培訓(xùn)與考察、旅游、餐飲娛樂等招待，利用職務(wù)之便或人際關(guān)系等解決對方本人或家人的入學(xué)、就業(yè)、住房、戶口等相關(guān)問題等。

2.2 賄賂與正常商業(yè)往來的區(qū)別

賄賂是常見但相對復(fù)雜的違規(guī)事項(xiàng)，較為容易與正常的商業(yè)往來混淆。在經(jīng)營業(yè)務(wù)中合規(guī)地支付傭金以及提供折扣的行為較易與違規(guī)的賄賂行為混淆。判斷支付傭金及提供折扣等行為是否存在賄賂違規(guī)風(fēng)險(xiǎn)，最主要的標(biāo)準(zhǔn)便是該等費(fèi)用或優(yōu)惠是否明示提供并且如實(shí)入賬。如果該等費(fèi)用或優(yōu)惠的金額和給付方式通過合同或其他書面形式予以明確約定，并在合法財(cái)務(wù)賬簿中按照會計(jì)制度在正確的科目中如實(shí)記載，則可以防控利用傭金間接行賄或者提供違規(guī)回扣的風(fēng)險(xiǎn)。不記賬、做假賬或者計(jì)入財(cái)務(wù)賬下錯(cuò)誤的科目，將給公司帶來較大的賄賂風(fēng)險(xiǎn)。

正常的商務(wù)交往及人情往來中的饋贈、招待等與賄賂的區(qū)分衡量因素，主要有以下幾方面：

（1）財(cái)物往來的價(jià)值及招待費(fèi)用是否明顯超過正常的商務(wù)交往及人情往來的標(biāo)準(zhǔn)；

（2）財(cái)物往來及招待的緣由、時(shí)機(jī)和方式，以及提供方對于接受方有無職務(wù)上的請托；

（3）接受方是否利用職務(wù)上的便利或者其影響力為提供方謀取利益。

2.3 員工出現(xiàn)賄賂行為和腐敗行為及法律適用

公司員工應(yīng)遵循中國、業(yè)務(wù)所在國的反賄賂和反腐敗的法律法規(guī)等規(guī)范性文件，以及國際條約、規(guī)則等，避免在境內(nèi)外出現(xiàn)賄賂和腐敗行為，如公司員工的賄賂和腐敗行為損害公司合法權(quán)益的，公司有權(quán)依據(jù)中國或業(yè)務(wù)所在地法律法規(guī)追究相關(guān)員工的法律責(zé)任。公司在內(nèi)部調(diào)查中發(fā)現(xiàn)相關(guān)業(yè)務(wù)活動存在賄賂行為的，全體員工應(yīng)當(dāng)積極配合公司調(diào)查，并提供通話記錄、微信等涉及媒體溝通過程記錄、交易記錄等相關(guān)信息。以保障公司內(nèi)部調(diào)查工作的正常開展。

3 世界各國反腐介紹

以聯(lián)合國《反腐敗公約》為代表的國際組織反賄賂規(guī)章制度的相繼出臺，以及世界主要國家的反賄賂及反腐敗相關(guān)立法的不斷發(fā)展與完善，主流國際社會已就對賄賂行為的規(guī)制與打擊形成了基本共識。縱觀各主要國家與國際組織的立法立制，對賄賂的概念與規(guī)制存在共性的認(rèn)識，但落實(shí)于具體立法及法律實(shí)踐中，也存在一定個(gè)性化的差異。在本章中我們將聯(lián)合國、中國、美國、歐盟、印度尼西亞、剛果民主共和國及世界銀行集團(tuán)賄賂的相關(guān)法律及制度進(jìn)行介紹，以便公司員工對照參考，以期在境內(nèi)及海外業(yè)務(wù)中重視相關(guān)合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)，推動公司業(yè)務(wù)的平穩(wěn)、健康發(fā)展。

3.1 聯(lián)合國反腐敗公約

《聯(lián)合國反腐敗公約》（以下簡稱“公約”）是第一部反腐敗的國際性法律文件，也是以全面規(guī)制賄賂為中心的、影響最大、內(nèi)容最廣的國際公約。2003年 10 月 31 日，在反賄賂受到國際社會一致認(rèn)可的情況下，第 58 屆聯(lián)合國大會第 51 次全體會議通過了公約。公約對各國提供了立法指引，公約的宗旨在于促進(jìn)加強(qiáng)各項(xiàng)措施以預(yù)防和打擊腐敗，加強(qiáng)反腐敗國際合作與技術(shù)援助，提倡廉正、問責(zé)制和妥善管理公共事務(wù)與公共財(cái)產(chǎn)。公約對締約國國內(nèi)立法產(chǎn)生了影響。美國參議院核準(zhǔn)公約后，依據(jù)美國憲法第六條規(guī)定，公約已經(jīng)與美國聯(lián)邦法律一起構(gòu)成了“這片土地的最高法律”，即已被吸納于美國的法律體系中。英國于出臺《賄賂法案》，其打擊行賄行為等規(guī)定響應(yīng)了公約的要求。法國出臺了《反腐敗法》，借鑒了公約對受賄人的廣泛規(guī)定，將司法人員納入利用影響力受賄的犯罪主體。中國在全國人大批準(zhǔn)公約后，《中華人民共和國刑法》增設(shè)了對外國公職人員、國際公共組織官員行賄罪。從預(yù)防在經(jīng)營業(yè)務(wù)中出現(xiàn)公約禁止性行為的角度，我們從如下方面對公約進(jìn)行重點(diǎn)介紹：

3.1.1 受賄主體的范圍

公約對賄賂受賄主體采取寬泛的定義，盡可能地?cái)U(kuò)大受賄主體的范圍。將國際賄賂犯罪的受賄的主體規(guī)定為公職人員、外國公職人員、國際公共組織官員以及以任何身份領(lǐng)導(dǎo)私營部門實(shí)體或者為該實(shí)體工作的任何人。公職人員既包括了擔(dān)任立法、司法和行政職務(wù)的人員，也包括了為公共機(jī)構(gòu)或者公營公司履行公共職能或者提供公共服務(wù)的任何人員，甚至還可以包括履行公共職能的政黨官員。

3.1.2 賄賂犯罪的構(gòu)成要件

主觀要件上，若要構(gòu)成公約下的賄賂犯罪，行為人對賄賂需要持主觀上故意的態(tài)度，即以獲得不正當(dāng)競爭優(yōu)勢或利益為目的進(jìn)行賄賂行為?？陀^要件上，行為人實(shí)施的行為需要是對上述受賄主體提供不正當(dāng)利益，相關(guān)利益包括一切物質(zhì)性和非物質(zhì)性的利益，根據(jù)《公職人員國際行為守則》第 9條的規(guī)定，一般認(rèn)為凡“可能影響公職人員行使職責(zé)、履行職務(wù)或作出判斷的禮品或其他惠贈”都屬于不正當(dāng)利益。行賄方式包括直接和間接方式，即無論直接向受賄主體提供好處或通過間接方式如第三方支付，都屬于行賄。

3.1.3 實(shí)施機(jī)制
公約建議締約國將窩贓行為、巨額資產(chǎn)來源不明、利用影響力交易、侵吞私營部門內(nèi)的財(cái)產(chǎn)及私營部門內(nèi)的賄賂規(guī)定為犯罪。公約建議締約國依據(jù)本國法律制定相應(yīng)的司法程序和取證規(guī)則，為腐敗行為的后果采取必要的挽救措施，賠償受害者，查封、凍結(jié)、扣押腐敗犯罪所得和犯罪工具，鼓勵(lì)參與實(shí)施犯罪的主體與負(fù)責(zé)起訴的機(jī)關(guān)合作。公約同時(shí)提出了加強(qiáng)國際合作、打擊跨國犯罪。公約第44 條就引渡的條件、引渡的依據(jù)、引渡的有關(guān)程序、被引渡人的權(quán)利和引渡中應(yīng)注意的一些特殊事項(xiàng)等作了比較詳盡的規(guī)定。關(guān)于被判刑人員的移交，締約國之間可以通過締結(jié)雙邊協(xié)定，將被判處剝奪人身自由的腐敗犯罪的罪犯移交其國籍所屬國，直到刑滿釋放為止。公約細(xì)致地規(guī)定了締約國之間的司法協(xié)助與聯(lián)合偵查，并提出了比如控制下交付、電子監(jiān)視、特工行動等特殊偵查手段。
3.1.2 賄賂犯罪的構(gòu)成要件
主觀要件上，若要構(gòu)成公約下的賄賂犯罪，行為人對賄賂需要持主觀上故意的態(tài)度，即以獲得不正當(dāng)競爭優(yōu)勢或利益為目的進(jìn)行賄賂行為。客觀要件上，行為人實(shí)施的行為需要是對上述受賄主體提供不正當(dāng)利益，相關(guān)利益包括一切物質(zhì)性和非物質(zhì)性的利益，根據(jù)《公職人員國際行為守則》第 9條的規(guī)定，一般認(rèn)為凡“可能影響公職人員行使職責(zé)、履行職務(wù)或作出判斷的禮品或其他惠贈”都屬于不正當(dāng)利益。行賄方式包括直接和間接方式，即無論直接向受賄主體提供好處或通過間接方式如第三方支付，都屬于行賄。
3.1.3 實(shí)施機(jī)制
公約建議締約國將窩贓行為、巨額資產(chǎn)來源不明、利用影響力交易、侵吞私營部門內(nèi)的財(cái)產(chǎn)及私營部門內(nèi)的賄賂規(guī)定為犯罪。公約建議締約國依據(jù)本國法律制定相應(yīng)的司法程序和取證規(guī)則，為腐敗行為的后果采取必要的挽救措施，賠償受害者，查封、凍結(jié)、扣押腐敗犯罪所得和犯罪工具，鼓勵(lì)參與實(shí)施犯罪的主體與負(fù)責(zé)起訴的機(jī)關(guān)合作。公約同時(shí)提出了加強(qiáng)國際合作、打擊跨國犯罪。公約第44 條就引渡的條件、引渡的依據(jù)、引渡的有關(guān)程序、被引渡人的權(quán)利和引渡中應(yīng)注意的一些特殊事項(xiàng)等作了比較詳盡的規(guī)定。關(guān)于被判刑人員的移交，締約國之間可以通過締結(jié)雙邊協(xié)定，將被判處剝奪人身自由的腐敗犯罪的罪犯移交其國籍所屬國，直到刑滿釋放為止。公約細(xì)致地規(guī)定了締約國之間的司法協(xié)助與聯(lián)合偵查，并提出了比如控制下交付、電子監(jiān)視、特工行動等特殊偵查手段。
3.2 中國反賄賂法律制度
3.2.1 反賄賂法律法規(guī)
中國反賄賂的立法主要包括刑法和反不正當(dāng)競爭法。反不正當(dāng)競爭法的反賄賂部分規(guī)定了其適用的對象是“經(jīng)營者”。該范圍相對較為概括，即商業(yè)經(jīng)營活動中的公司、企業(yè)、個(gè)人均可能成為適用的主體。反不正當(dāng)競爭法規(guī)定除非有相反證據(jù)，公司員工為公司謀取交易機(jī)會或者競爭優(yōu)勢而行賄會被認(rèn)定為公司行賄，進(jìn)一步擴(kuò)大了反賄賂要求的適用范圍。賄賂行為依據(jù)情節(jié)輕重被分為不正當(dāng)交易行為、一般違法行為和犯罪行為。情節(jié)輕微、數(shù)額較小的賄賂行為屬于不正當(dāng)交易行為，相關(guān)行為違反商業(yè)道德和市場規(guī)則，將依照黨政機(jī)關(guān)、行業(yè)主管（監(jiān)管）部門以及行業(yè)自律組織的有關(guān)規(guī)定予以處理。情節(jié)較輕、數(shù)額不大的賄賂行為屬于一般違法行為，相關(guān)行為雖然已達(dá)到違反反不正當(dāng)競爭法和其他法律法規(guī)的嚴(yán)重程度，但尚未構(gòu)成犯罪，將被給予行政處罰。數(shù)額較大，或者具有其他嚴(yán)重情節(jié)的賄賂行為屬于犯罪行為，依照刑法將被給予刑事處罰。
3.2.2 調(diào)查執(zhí)法機(jī)構(gòu)
對賄賂行政違法行為的調(diào)查執(zhí)法機(jī)構(gòu)主要為各地的市場監(jiān)督管理部門。如賄賂涉嫌刑事犯罪的，將由國家司法機(jī)關(guān)進(jìn)行管轄。對國家工作人員的賄賂犯罪由監(jiān)察委員會調(diào)查，對除國家工作人員之外的主體的賄賂犯罪，由公安機(jī)關(guān)進(jìn)行調(diào)查，如經(jīng)調(diào)查認(rèn)為構(gòu)成犯罪的，將由檢察機(jī)關(guān)向人民法院提起公訴。
3.2.3 法律責(zé)任
3.2.3.1 民事責(zé)任
如果公司與合作伙伴簽訂的合同中有反賄賂條款或者廉潔承諾但仍然實(shí)施了賄賂行為的，相關(guān)賄賂行為將構(gòu)成違約，進(jìn)而可能導(dǎo)致合同被終止，公司需承擔(dān)違約金、損害賠償?shù)冗`約責(zé)任。
3.2.3.2 行政責(zé)任
反不正當(dāng)競爭法第 19 條則規(guī)定了賄賂行為的行政法律責(zé)任：“經(jīng)營者違反本法第 7 條規(guī)定賄賂他人的，由監(jiān)督檢查部門沒收違法所得，處十萬元以上三百萬元以下的罰款。情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照”。
3.2.3.3 刑事責(zé)任
賄賂數(shù)額較大，或者具有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為，將依照刑法受到刑事處罰。刑法中涉及賄賂的法律規(guī)定主要集中在貪污受賄罪的規(guī)定中。涉嫌犯罪的賄賂行為實(shí)施者可能會觸犯以下八種罪名：受賄罪、行賄罪、單位受賄罪、單位行賄罪、對非國家工作人員行賄罪、非國家工作人員受賄罪、對單位行賄罪、介紹賄賂罪。構(gòu)成相關(guān)罪名最嚴(yán)重的處罰是無期徒刑、罰金及沒收財(cái)產(chǎn)。
3.3 美國反賄賂法律制度
3.3.1 反賄賂法律法規(guī)
美國有著嚴(yán)格的反賄賂與反海外腐敗領(lǐng)域的相關(guān)法律，且具有廣泛的域外管轄效力。其中，1977 年頒布的《海外反腐敗法》（以下簡稱“FCPA”）包括反腐敗條款和會計(jì)條款。反賄賂條款主要禁止向外國官員、政黨官員等公職人員行賄，以獲取或維持商業(yè)機(jī)會，或者獲得不當(dāng)利益。會計(jì)條款則要求在美國上市的公司或者有義務(wù)向美國證監(jiān)會提交報(bào)告的公司準(zhǔn)確記錄會計(jì)賬目，并設(shè)計(jì)和維持充分有效的內(nèi)控體系。會計(jì)條款還禁止公司和個(gè)人故意偽造會計(jì)賬目，或者在明知的情況下規(guī)避或者不執(zhí)行內(nèi)控體系，公司在美國經(jīng)營或開展與其他國家的業(yè)務(wù)時(shí)應(yīng)謹(jǐn)慎防范相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)。就其重點(diǎn)內(nèi)容，我們分為如下幾個(gè)部分著重介紹：
3.3.1.1 適用主體
FCPA 項(xiàng)下會計(jì)條款的管轄的主體主要為在美國上市的公司或者有義務(wù)向美國證監(jiān)會提交報(bào)告的公司，反賄賂條款則廣泛適用于三個(gè)類別的自然人和實(shí)體：“發(fā)行人”也即在美國上市的公司或者有義務(wù)向美國證監(jiān)會提交報(bào)告的公司及其管理人員、董事、雇員、代理人和股東；“國內(nèi)人”也即在美國境內(nèi)注冊的公司及其管理人員、董事、雇員、代理人和股東；以及在發(fā)行人和國內(nèi)人之外的在美國境內(nèi)行事的部分人或?qū)嶓w。
3.3.1.2 賄賂目的的認(rèn)定
FCPA 僅適用于意在誘導(dǎo)或影響外國官員利用其地位“以協(xié)助任何人獲得或保留業(yè)務(wù)，或?qū)I(yè)務(wù)交給特定的人”而進(jìn)行的利益給付?！矮@得或保留業(yè)務(wù)”的內(nèi)容包括但不限于：贏得合同、影響采購流程、規(guī)避產(chǎn)品進(jìn)口規(guī)定、獲得非公開的投標(biāo)信息、逃稅或逃脫罰金、影響訴訟裁決或執(zhí)法行動、獲得法規(guī)之下的例外及避免終止合同。
3.3.1.3 賄賂行為的認(rèn)定
FCPA 廣泛地禁止向外國官員腐敗性支付任何有價(jià)物，以制止任何形式或規(guī)模的賄賂行為，包括最常見的大額現(xiàn)金行賄，如“咨詢費(fèi)”或者“傭金”，也包括通過禮物、差旅、接待等形式掩蓋下的賄賂行為，還包括以慈善捐款的名義向外國官員輸送利益。根據(jù)美國司法實(shí)踐，贈送幾杯咖啡、支付出租車車費(fèi)或者贈送價(jià)格不高的推銷性產(chǎn)品等正常的商業(yè)推介行為，通常不會引起美國執(zhí)法機(jī)關(guān)的調(diào)查和指控。但是，如果小額的支付和禮物構(gòu)成系統(tǒng)性和長期性腐敗支付行為的一部分，那么相關(guān)行為也有引起調(diào)查和指控的法律風(fēng)險(xiǎn)。
3.3.1.4 賄賂對象的認(rèn)定
FCPA 中的反賄賂條款對“外國官員”的界定非常寬泛，包括“任何外國政府、政府部門、代理部門或機(jī)構(gòu)的官員或職員，任何國際公共組織的官員或職員，或者履行政府職責(zé)或代表政府或國際組織的任何人”，同時(shí) FCPA 將政府控制的實(shí)體認(rèn)定為由外國政府控制，且其行使的功能就像外國政府作為自己的機(jī)構(gòu)一樣。目前包括中國在內(nèi)的許多國家存在大量的事業(yè)單位和國有公司，這些企事業(yè)單位的人員與外國公司存在大量的業(yè)務(wù)往來，這些人員被認(rèn)定為 FCPA 項(xiàng)下公職人員的可能性比較大。值得注意的是，F(xiàn)CPA 既禁止向高級官員進(jìn)行腐敗性支付，也禁止向低級職員進(jìn)行腐敗性支付。因此向國企、事業(yè)單位、國際公共組織等的普通員工行賄也屬于 FCPA 的管轄范圍。
例如：一家法國公司在美國發(fā)行證券，屬于 FCPA 意義上的“發(fā)行人”，F(xiàn)CPA執(zhí)法機(jī)構(gòu)對其具有管轄權(quán)。該公司因向馬來西亞一家電信公司的員工行賄而受到FCPA 執(zhí)法機(jī)構(gòu)調(diào)查。馬來西亞財(cái)政部并非該電信公司的控股股東，但仍然被 FCPA
執(zhí)法機(jī)構(gòu)認(rèn)為該電信公司構(gòu)成馬來西亞政府的機(jī)構(gòu)。具體而言，F(xiàn)CPA 執(zhí)法機(jī)構(gòu)依據(jù)以下情形，判斷馬來西亞政府對該公司享有實(shí)際控制權(quán)，并將該電信公司的
員工認(rèn)定為 FCPA 項(xiàng)下的“外國官員”：
（1）馬來西亞財(cái)政部擁有其所有主要支出的否決權(quán)；
（2）馬來西亞財(cái)政部控制該公司重要的經(jīng)營決策；
（3）該公司的絕大多數(shù)高管，包括董事長、招標(biāo)委員會的主席及執(zhí)行董事，均是經(jīng)政府任命的。

3.3.2 監(jiān)管要求
在美國法律體系中，與反賄賂反腐敗相關(guān)的法律分為國內(nèi)和國外兩部分。國內(nèi)法律部分以美國法典第 18 章第 201 節(jié)為主體，搭配其他涉及反腐敗反賄賂的法案，共同構(gòu)成了美國國內(nèi)反腐敗方面的法律體系。涉外反腐敗反賄賂法案以FCPA 為主，監(jiān)管并打擊向外國官員行賄的公司和個(gè)人。
3.3.2.1 美國國內(nèi)反腐反賄賂法律體系
在美國境內(nèi)現(xiàn)行有效的反腐敗反賄賂方面的法律包括美國法典第 18 章第201 節(jié)，第 666 節(jié)，第 1341 節(jié)以及第 1346 節(jié)，《霍布斯法》（The Hobbs Act）即美國法典第 18 章第 1951 節(jié)。美國法典下的反腐法案有如下特征：
（1）依據(jù)第 18 章第 201 節(jié)，行賄受賄以及贈送或接受饋贈均為犯罪行為。但若要證明官員犯罪，聯(lián)邦政府必須證明嫌疑人“接受，唆使同意接受任何賄款以影響其公職行為”。
（2）依據(jù)第 18 章第 666 節(jié)，任何接受聯(lián)邦資金達(dá)$10,000 美元以上的政府（包括聯(lián)邦政府，州政府以及地方政府）或其他實(shí)體的員工接受好處且有意為提供好處者提供價(jià)值$5,000 美元以上商業(yè)，交易或一連串交易的便利時(shí)，會受到聯(lián)邦政府的刑事指控。
（3）根據(jù)第 18 章第 1341 節(jié)，行賄受賄被納入了州際詐騙類犯罪的概念下，可以受到聯(lián)邦政府的執(zhí)法。值得注意的是，本條目所管轄的內(nèi)容非常寬泛，幾乎所有涉及欺瞞類的罪名均可在本條目下被起訴。
（4）根據(jù)第 18 章第 1346 節(jié)，賄賂和回扣被定義為剝奪他人獲得誠實(shí)性服務(wù)的罪名，受到聯(lián)邦政府的執(zhí)法。
（5）依據(jù)《霍布斯法》，即第 18 章第 1951 節(jié)，如果州政府和地方政府官員利用職權(quán)之便收受賄賂以及好處，且其行為影響到了跨州商業(yè)行為，那么聯(lián)邦政府可以對其提起刑事指控。
美國法典對賄賂定義非常廣泛，包括很多軟性賄賂，在美國法典中均被列明且有著明確的數(shù)額要求，如禮物，旅行開銷，請客吃飯以及其他娛樂活動均被列為行賄受賄行為。一般而言，聯(lián)邦參議員和眾議員不能接受單筆 50 美元以上的禮物，且不得在一年內(nèi)接受某一單一來源價(jià)值 100 美元以上的禮物。而政府的員工在這兩項(xiàng)禁止行為中的數(shù)額為 20 美元和年度 50 美元。
美國政府對于政治獻(xiàn)金的控制也非常嚴(yán)格。任何外國人不得向聯(lián)邦政府、州政府以及地方政府候選人進(jìn)行直接或間接地政治捐贈。外國公司的美國子公司只可以通過有限的方式通過特定的合法渠道進(jìn)行政治捐獻(xiàn)，且不得成立組織進(jìn)行捐獻(xiàn)。
美國國內(nèi)法律體系并沒有對私人賄賂進(jìn)行針對性地立法。但是聯(lián)邦檢察官依然可以根據(jù)現(xiàn)有法律對于這些行為提起訴訟。例如美國法典第 18 章第 1346 節(jié)規(guī)定，聯(lián)邦檢察官可以對涉及“剝奪他人獲得誠實(shí)服務(wù)的行為”進(jìn)行刑事起訴，因此私人賄賂可以在這一罪名下被起訴。除此之外，還有諸多其他現(xiàn)有刑法條例可以將私人賄賂納入監(jiān)管之下。因此，在美國，向私人公司行賄一樣可以被聯(lián)邦政府提起刑事訴訟。
3.3.2.2 美國涉外反腐反賄賂法律體系
FCPA 既是一部美國國內(nèi)法律，也可以涉及外國實(shí)體和個(gè)人；其既懲罰向外國官員行賄的美國實(shí)體和個(gè)人，又可以懲罰任何行賄發(fā)生時(shí)在美國國境內(nèi)的外國人。FCPA 具有如下特征：
（1）三類實(shí)體或個(gè)人可適用于該法案：①任何美國公司或在美國進(jìn)行證券交易的國外公司；②任何促進(jìn)國外腐敗行為的美國國民、公民及居民，而不論他（她）們是否身在美國；③ 對于任何腐敗行為發(fā)生時(shí)其人在美國國內(nèi)的任何國家的自然人或法人。
（2）向外國官員，黨派官員，政府職位的候選人以及向任何中間人付款并明知該款項(xiàng)會付給前三項(xiàng)人員的任何一類；
（3）付款的目的包括：① 影響該人或該人的決策；②使該人從事違反法律的行為或故意選擇不執(zhí)法；③使該人用其影響力來影響該國政府決策或使自己或第三人獲取不正當(dāng)商業(yè)利益。
（4）FCPA 要求任何在美國證券交易委員會（以下簡稱“SEC”， Securitiesand Exchange Commission）注冊的上市公司精確地記錄其賬目以確保內(nèi)部審計(jì)制度的完整，用以追蹤腐敗行為。
（5）美國公司和個(gè)人均有可能觸犯 FCPA，外國公司的法人或個(gè)人也可以適用于該法律。一旦觸犯 FCPA，公司和個(gè)人會面對民事和刑事的雙重處罰。但是如果一家公司向美國司法部或 SEC 主動自我舉報(bào)其或其員工的違法行為，則會換得較少的罰款，更加寬容的和解條款甚至可以換得聯(lián)邦政府不予起訴的決定。
3.3.3 監(jiān)管機(jī)構(gòu)
針對美國境內(nèi)腐敗問題，主要執(zhí)法機(jī)構(gòu)由美國司法部（以下簡稱“DOJ”）以及其下屬的聯(lián)邦調(diào)查局（以下簡稱“FBI”）構(gòu)成。針對美國境外的腐敗問題，主要執(zhí)法機(jī)構(gòu)為 DOJ 和美國證券交易委員會（以下簡稱“SEC”）。
3.3.4 執(zhí)法情況
3.3.4.1 美國國內(nèi)腐敗行為執(zhí)法情況
美國國內(nèi)腐敗以及賄賂行為是刑事犯罪的一種。違法者可以在聯(lián)邦和州兩級法院被起訴。在法律之下，并無行政法規(guī)來明確執(zhí)法尺度。一旦被起訴，美國法典第 18 章以及案例法均為有效力的法律。
3.3.4.2 違反 FCPA 的腐敗行為執(zhí)法情況
（1）在 FCPA 管轄范圍內(nèi)的公司可能因以下情形而承擔(dān) FCPA 項(xiàng)下的賄賂責(zé)任：
①因雇員行為承擔(dān)責(zé)任；
②如果母公司指示子公司參與賄賂計(jì)劃，或者母公司對參與賄賂的子公司有控制權(quán)，母公司會因?yàn)樽庸镜馁V賂行為承擔(dān)責(zé)任；
③并購主體責(zé)任。當(dāng)一家公司合并或收購另外一家公司時(shí)，將導(dǎo)致權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移，存續(xù)公司要承擔(dān)被并購公司的責(zé)任，F(xiàn)CPA 下的違法責(zé)任也不例外。
（2）違反 FCPA 將承擔(dān)行政責(zé)任、刑事責(zé)任和其他不利后果：
①行政處罰：公司和其他商業(yè)實(shí)體單次違反反賄賂條款，將面臨最高 1.6萬美元的罰金；
②刑事處罰：DOJ 有權(quán)提起刑事指控。在刑事指控下，公司和其他商業(yè)實(shí)體單次違反反賄賂條款，將面臨最高 200 萬美元的罰金；此外，包括公司股東、管理層、經(jīng)理層、代理人在內(nèi)的責(zé)任人員，可能面臨最高 25 萬美元的罰金和最高5 年的有期徒刑。公司和其他商業(yè)實(shí)體單次違反會計(jì)條款，將面臨最高 2500 萬美元罰金；個(gè)人可能面臨最高 500 萬美元的罰金和最高 20 年的有期徒刑。
③其他不利后果：除了刑事責(zé)任和行政處罰之外，違反 FCPA 可能面臨被中止或者禁止與美國聯(lián)邦政府簽訂合同、受到世界銀行集團(tuán)等多邊開發(fā)銀行的聯(lián)合制裁、被中止或者撤銷某些出口權(quán)利等后果。
例如：中國石化被指讓外部律師作為中間人，通過其在瑞士的子公司，利用紐約和加利福尼亞的銀行向尼日利亞官員違法輸送利益，用以解決中石化在日內(nèi)瓦的子公司 Addax Petroleum 和尼日利亞政府之間一項(xiàng) 40 億美元的商業(yè)糾紛，涉及鉆探等資本支出、稅惠以及 Addax 和尼日利亞國家石油公司之間在特許權(quán)費(fèi)上的分歧。最終被美國 SEC 開展調(diào)查。
3.4 歐盟反賄賂法律制度
3.4.1 歐盟反賄賂法律制度
歐盟反賄賂的立法僅在于公約、政策和準(zhǔn)則層面，要求成員國各自立法以貫徹反腐敗的精神。最主要的為《歐洲反腐敗公約》第 18 條：“各國應(yīng)該立法以確保公司法人在犯有以下罪行時(shí)應(yīng)當(dāng)受到刑罰：賄賂，內(nèi)線交易以及洗錢等；各國應(yīng)當(dāng)采取必要措施以確保一家公司法人在缺乏自然人控制時(shí)依然可以在違法時(shí)受到法律的嚴(yán)懲；各國應(yīng)當(dāng)確保該公司法人犯罪時(shí)其自然人從犯等一律也應(yīng)受到處罰”。
由于歐盟層面的反賄賂制度與歐盟成員國的反賄賂制度構(gòu)建在不同層面，公司及員工在了解歐盟反賄賂制度后，仍需在開展具體業(yè)務(wù)時(shí)，就業(yè)務(wù)所在國的具體法律要求進(jìn)行調(diào)研并予以遵守。
3.4.2 調(diào)查執(zhí)法機(jī)構(gòu)
歐盟設(shè)立了若干機(jī)構(gòu)針對腐敗和賄賂進(jìn)行監(jiān)管，下列機(jī)構(gòu)僅有監(jiān)管和監(jiān)督的權(quán)利，并不擁有偵辦、審理和處罰方面的權(quán)力。并且，由于歐盟并沒有統(tǒng)一的刑事立法，因此無法對相關(guān)行為實(shí)施刑事處罰。就具體的腐敗案件，應(yīng)由成員國按照各國的國內(nèi)法進(jìn)行偵辦，其偵辦效果取決于該國立法狀況、執(zhí)法機(jī)關(guān)辦案水平、以及法律執(zhí)行力度。
3.4.2.1 歐盟審計(jì)院 (European Court of Auditors)
設(shè)立于 1975 年的歐盟審計(jì)院對于歐盟反腐敗和反賄賂方面僅能提供有限的監(jiān)管作用，通過審查資金流向，可以發(fā)現(xiàn)一些可疑的現(xiàn)象，從而為反腐提供一定的線索。但是歐盟審計(jì)院沒有執(zhí)法權(quán)力。
3.4.2.2 歐盟反欺詐署（European Anti-Fraud Office）
歐盟反欺詐署是歐盟反腐部門中最有效也權(quán)力最大的一個(gè)。其具有行政調(diào)查的權(quán)力，可以與各國進(jìn)行合作，一旦發(fā)現(xiàn)官員的腐敗行為，可以對其發(fā)出處理建議，分為金融建議、行政建議、紀(jì)律建議和司法建議。其中第四項(xiàng)司法建議將該人移交成員國司法部門處理。通過與各國司法機(jī)構(gòu)的配合，反欺詐署成功地通過各國法庭將一些腐敗分子繩之以法。
3.4.2.3 歐洲警察署（European Police Office）
歐洲警察署負(fù)責(zé)搜集情報(bào)，為成員國提供分析，本身并無執(zhí)法權(quán)，負(fù)責(zé)促進(jìn)成員國警務(wù)合作。
3.4.2.4 歐洲司法組織（European Union’s Judicial Cooperation Unit）
該組織負(fù)責(zé)成員國之間的司法合作，本身也并無直接的執(zhí)法權(quán)。
3.4.2.5 調(diào)查和紀(jì)律辦公室 （The Investigation and DisciplinaryOffice of the Commission）
該辦公室只對歐盟委員會主席負(fù)責(zé)，負(fù)責(zé)監(jiān)督歐盟工作人員，維持紀(jì)律，接受投訴，以及調(diào)查違法案件。但是很少有權(quán)力處理可能涉及刑事犯罪的案件。
3.4.3 法律后果
歐盟各成員國有權(quán)力制定嚴(yán)格的國內(nèi)法律，進(jìn)而要求公司履行其合規(guī)義務(wù)。在反腐敗和反賄賂方面，各國成員國均有自己的合規(guī)要求和標(biāo)準(zhǔn)。并且，由于歐盟內(nèi)部跨國貿(mào)易頻繁，業(yè)務(wù)涉及成員國較多，因此公司如在歐盟開展業(yè)務(wù)，不應(yīng)因歐盟層面缺乏具體要求而忽視各成員國的合規(guī)要求，而應(yīng)更加審慎地對待業(yè)務(wù)所在國（很可能涉及多個(gè)歐盟成員國）各自的反賄賂法律規(guī)定，滿足各國合規(guī)要求，以確保經(jīng)營活動的有序合法進(jìn)行。
3.5 印度尼西亞反賄賂法律制度
3.5.1 主要內(nèi)容
印度尼西亞有兩部涉及賄賂和腐敗的主要法律，即 1980 年關(guān)于賄賂犯罪行為的第 11 號法律（《反賄賂法》）和 1999 年關(guān)于消除腐敗犯罪的第 31 號法律，最后經(jīng) 2001 年第 20 號法律（《反腐敗法》）修正。根據(jù)這些法律，賄賂罪的制定涵蓋了與公共利益有關(guān)的義務(wù)或職責(zé)的官員（《反賄賂法》）和公職人員（《反腐敗法》）的賄賂。盡管《反賄賂法》的存在似乎具有更廣泛的影響，但印度尼西亞的起訴通常援引更近期的《反腐敗法》。因此，印度尼西亞反賄賂和反腐敗執(zhí)法的重點(diǎn)是《反腐敗法》范圍內(nèi)的公職人員的賄賂和腐敗。其主要內(nèi)容如下：
3.5.1.1 不得行賄
《反賄賂法》第 2 條對賄賂行為進(jìn)行了定義：給予或承諾給予某種東西，意圖說服接受者做或不做與他或她的職責(zé)有關(guān)的、違背其權(quán)力或義務(wù)的、違背公共利益的行為。違反這一規(guī)定的制裁是最高 5 年的監(jiān)禁和最高 1500 萬盧比的罰款?！斗促V賂法》沒有提供“公共利益”的定義，因此，該法可以被解釋為適用于給予私人實(shí)體官員的賄賂，只要所涉及的業(yè)務(wù)觸及公共利益的事項(xiàng)（例如，受委托核查申請人是否有資格從政府機(jī)構(gòu)獲得財(cái)政設(shè)施的私人調(diào)查員）。
根據(jù)《反賄賂法》第 2 條的官方闡釋，“違反其權(quán)力或義務(wù)”包括一個(gè)組織的相關(guān)道德準(zhǔn)則或職業(yè)準(zhǔn)則所規(guī)定的權(quán)力和義務(wù)，可能包括私人公司的內(nèi)部政策或行為準(zhǔn)則。
《反腐敗法》第 13 條對賄賂罪作出了規(guī)定，“任何人向政府雇員提供禮物或承諾，以換取附屬于接受者的辦公室或職位的權(quán)力或權(quán)威，或者禮物或承諾的提供者認(rèn)為附屬于提供者的辦公室或職位的權(quán)力或權(quán)威，”均屬犯罪。第 13 條的措辭沒有具體提到贈與人的意圖是使政府雇員做或不做違背其義務(wù)或職責(zé)的事情。然而，贈送禮物是“考慮到”政府雇員的職務(wù)或職位，或贈送者認(rèn)為是該職務(wù)或職位所賦予的東西。這種語言隱含地承認(rèn)，送禮者正在追求一種交換，即送禮者或承諾者希望從禮物或承諾中獲得一些東西，或者禮物或承諾將導(dǎo)致（對他或她）對政府雇員的權(quán)力或權(quán)威的“適當(dāng)”使用。

3.5.1.2 不得受賄
在印度尼西亞受賄可能面臨罰款和監(jiān)禁。根據(jù)《反賄賂法》第 3 條，如果受賄者知道或應(yīng)該知道他們收到的禮物或承諾是出于腐敗的意圖，那么收受賄賂就是刑事犯罪。第 3 條規(guī)定的制裁是最高 3 年的監(jiān)禁和最高 1500 萬盧比的罰款。
禮物定義比較廣泛，包括金錢、貨物、折扣、傭金、無息貸款、旅行票、住宿、旅行團(tuán)、免費(fèi)藥品和其他設(shè)施等禮物，無論在印度尼西亞或國外以何種方式收到。
3.5.1.3 公司責(zé)任
《反腐敗法》承認(rèn)了公司的刑事責(zé)任。這意味著，如果腐敗是由公司或代表公司實(shí)施的，可以對公司或其管理層，或兩者提出刑事指控。根據(jù)《反腐敗法》，“管理層”的范圍包括公司章程中規(guī)定的官員和在公司有決策權(quán)的任何人。
對公司的主要處罰是罰款。對公司的罰款金額是對個(gè)人的最高金額加上該金額的三分之一。其他處罰可能包括沒收資產(chǎn)、恢復(fù)原狀、部分或全部關(guān)閉業(yè)務(wù)，以及部分或全部撤銷權(quán)利。
3.5.2 反賄賂執(zhí)法
在印度尼西亞，反賄賂規(guī)定的執(zhí)行并不限于行賄者是印度尼西亞公民或?qū)嶓w的情況。如果行賄者是外國公民或?qū)嶓w，根除腐敗委員會（KPK）將通過與其他司法管轄區(qū)的反腐敗當(dāng)局的國際合作進(jìn)行調(diào)查。
3.6 剛果民主共和國反賄賂法律制度
剛果民主共和國的腐敗現(xiàn)象十分嚴(yán)重，主要表現(xiàn)為小型腐?。≒ettyCorruption）、政治資助和贊助人主義（Political Patronage and Clientelism），以及選舉腐敗（Electoral Corruption）。腐敗現(xiàn)象所涉及的部門不僅包括警察、司法、行政等在內(nèi)的政府部門，還包括國營公司和自然資源勘探行業(yè)。剛果民主共和國一直處于動蕩不安的戰(zhàn)亂與政權(quán)更替中，直到 2003 年才形成較為穩(wěn)定的政局。2003 年至 2006 年被稱為過渡期（Transition Period）。因此，政局動蕩的國情致使剛果民主共和國的經(jīng)濟(jì)、政治和文化發(fā)展滯后，相比于歐美等發(fā)達(dá)國家，剛果民主共和國的反賄賂法律制度起步晚、法律體系不完善、執(zhí)行力度差。
3.6.1 主要內(nèi)容
總體而言，剛果民主共和國已經(jīng)建立了反賄賂的基本法律框架，但是其執(zhí)行力度非常薄弱，其在反賄賂及反腐敗領(lǐng)域的法律法規(guī)包括：
3.6.1.1 《國家反腐敗戰(zhàn)略》
在 2002 年，剛果民主共和國發(fā)布《國家反賄賂戰(zhàn)略》（The NationalAnti-Corruption Strategy, NACS），要求在在國內(nèi)實(shí)行專門的反賄賂法。
《國家反腐敗戰(zhàn)略》規(guī)定了四個(gè)戰(zhàn)略方向：
（1）預(yù)防、提高認(rèn)識和道德標(biāo)準(zhǔn)，包括建立反腐敗機(jī)構(gòu)；
（2）改革公共機(jī)構(gòu)，包括公共行政、司法和稅務(wù)機(jī)關(guān)；
（3）鎮(zhèn)壓腐??；
（4）在公共部門、私營部門、民間社會和國際社會之間建立伙伴關(guān)系。這是剛果民主共和國首次嘗試制定國家反腐敗戰(zhàn)略。然而，該戰(zhàn)略僅限于金沙薩（Kinshasa），沒有涉及該國其他地區(qū)。此外，該戰(zhàn)略制訂工作是由捐助者推動的。事實(shí)上，卡比拉政府（Kabila government）并沒有參與反腐敗斗爭的政治意愿。相反，腐敗現(xiàn)象反而能夠保障腐敗網(wǎng)絡(luò)下的豁免特權(quán)。
3.6.1.2 《反賄賂法》
在 2004 年，剛果民主共和國首次通過了《反賄賂法》。該法借鑒了《南非發(fā)展共同體反腐敗議定書》（SADC 2001）和《非洲聯(lián)盟關(guān)于預(yù)防和打擊腐敗及相關(guān)犯罪公約》（AU Convention 2003）的條文。該法為打擊腐敗提供了良好的法律基礎(chǔ)。
3.6.1.3《刑法典》
2005 年修訂的《刑法典》將腐敗行為定為刑事犯罪（第 147 條第 4 款）。第 147-150 條規(guī)定了腐敗官員將因受賄而判處監(jiān)禁。此外，《刑法典》第 17 條規(guī)定任何公務(wù)員都有向其上級報(bào)告其目擊的任何賄賂意圖的義務(wù)。同時(shí)，該法規(guī)定，高級官員和國家元首在任職期間不享有不受調(diào)查或起訴的豁免特權(quán)。此外，它還保證司法獨(dú)立。具體而言，與 1947 年刑法相比，2005 年《刑法典》增加了
如下新內(nèi)容：
（1）第 147 條采納并擴(kuò)大了《非盟公約》對公職人員的定義，即，“公職人員”是指國家或其機(jī)構(gòu)的任何官員或雇員，包括那些被選任、任命或選舉的，并以國家名義或?yàn)閲曳?wù)為目的而開展活動或行使職能的任何級別的官員或雇員。
（2）第 147 條引用了《非盟公約》關(guān)于沒收腐敗所得（在法律中稱為“資產(chǎn)”）的明確定義。
（3）《反賄賂法》明確界定了其適用范圍，并與《非盟公約》的適用范圍保持一致，但省略了以下三項(xiàng)：①“公職人員或任何其他人在履行職責(zé)時(shí)為自己或第三方非法獲取利益的任何作為或不作為”（第 4c 條）；②“公職人員或任何其他人將屬于國家或其機(jī)構(gòu)、獨(dú)立機(jī)構(gòu)或個(gè)人的財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移給他人”（第 4d 條）；以及③“參與實(shí)施本條有關(guān)適用范圍的規(guī)定所涵蓋的任何行為”（第 4i 條）。
（4）第 148 條規(guī)定，腐敗行為的處罰將提高至最高兩年監(jiān)禁和 10 萬剛果法郎罰款。該條也規(guī)定了加重處罰的情況，即最高處罰翻倍。
（5）第 149 條規(guī)定，對于公職人員的腐敗行為，判處 15 年監(jiān)禁和 100 萬剛果法郎的罰金。
（6）第 149a 條規(guī)定了額外的處罰，包括沒收腐敗所得和工具、暫停公民權(quán)利、禁止在行政部門和國有公司就業(yè)、禁止公共采購和驅(qū)逐外國人。
（7）第 150 條、第 150e 條規(guī)定了與腐敗有關(guān)的犯罪，例如，影響力交易和應(yīng)受懲罰的不作為。
（8）第 149、150 條將阻礙調(diào)查定為刑事犯罪（第 149 和 150 條）。
（9）第 149 條規(guī)定，保護(hù)證人、專家和舉報(bào)人免遭任何形式的恐嚇或報(bào)復(fù)。
3.6.1.4 《反洗錢和資助恐怖主義法》
剛果民主共和國于 2004 年通過并發(fā)布了《反洗錢和資助恐怖主義法》，“洗錢”行為也被定為刑事犯罪。根據(jù)該法，剛果民主共和國頒布了三項(xiàng)法令，分別設(shè)立了金融情報(bào)局（FIU）、咨詢委員會和打擊組織犯罪基金。金融情報(bào)室成立于 2009 年，是國家反洗錢融資機(jī)構(gòu)（CENAREF）。咨詢委員會是反洗錢和反恐怖主義融資委員會（COLUB）。然而，該法的實(shí)施情況很差，一方面，立法者忽略了一個(gè)重要事實(shí)，即由于民眾對銀行系統(tǒng)的不信任，所有交易都以現(xiàn)金方式進(jìn)行。另一方面，沒有足夠的行政力量來執(zhí)行該法。據(jù)稱，咨詢委員會雖成立于 2008年，但直到 2017 年 11 月才舉行第一次會議。
3.6.1.5 《憲法》和《公職人員道德規(guī)范》
其他與反腐敗有關(guān)的法律規(guī)定載于 2006 年《憲法》和《公職人員道德規(guī)范》之中。該法規(guī)定，國家元首、政府官員和公務(wù)員應(yīng)在就職和離職時(shí)向憲法法院提交資產(chǎn)申報(bào)。憲法授權(quán)對未作出此類聲明的人提起刑事訴訟。然而，迄今為止，由于缺乏執(zhí)行力和公眾獲取相關(guān)信息的渠道，從而缺乏對公職人員資產(chǎn)申報(bào)的有效監(jiān)測，因此，這些規(guī)定尚未得到有效實(shí)施。
3.6.1.6 舉報(bào)人保護(hù)
法律對舉報(bào)者的保護(hù)微乎其微。現(xiàn)有的保護(hù)措施在立法和執(zhí)行層面都很薄弱，因此，在剛果民主共和國，對腐敗現(xiàn)象進(jìn)行舉報(bào)的行為是很罕見的。
3.6.1.7《采礦法》
剛果法律只要求公司披露其合法所有人，而不是實(shí)際受益人。經(jīng)過六年的談判，2018 年 3 月，剛果民主共和國對《采礦法》進(jìn)行了修訂，包括對采礦許可證條款、特許權(quán)使用費(fèi)和稅收以及采礦權(quán)授予的透明度的調(diào)整變更。一些旨在提高透明度的措施，如通過公開合同、與實(shí)際受益人和政治公眾人物相關(guān)的信息以及生產(chǎn)和出口統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)等。
3.6.2 剛果民主共和國反腐敗機(jī)構(gòu)
3.6.2.1 金融情報(bào)機(jī)構(gòu)（Financial Intelligence Unit, FIU/CENAREF）金融情報(bào)機(jī)構(gòu)成立于 2004 年，旨在幫助剛果民主共和國打擊洗錢和恐怖主義融資。它從政府機(jī)構(gòu)接收信息，定期進(jìn)行研究，并就如何推進(jìn)其反洗錢和反恐怖主義融資制度向政府提出建議。然而，根據(jù)實(shí)踐觀察，金融情報(bào)機(jī)構(gòu)很可能無法調(diào)查參與某些交易的高級官員和政治精英。有限的資源和薄弱的司法系統(tǒng)也阻礙了該機(jī)構(gòu)執(zhí)行洗錢條例的能力。
3.6.2.2 最高審計(jì)機(jī)關(guān)（Supreme Audit Institution）
剛果民主共和國最高審計(jì)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)對州、省和分權(quán)地區(qū)實(shí)體的財(cái)務(wù)進(jìn)行外部審計(jì)。然而，在過去九年中，政府的審計(jì)報(bào)告要么沒有發(fā)布，要么發(fā)布較晚。
3.6.2.3 行為改變辦公室（Office for Behavioural Change）
2019 年 8 月 8 日，齊塞凱迪總統(tǒng)（President Tshisekedi）設(shè)立了行為改變辦公室（心理改變協(xié)調(diào)辦公室）。此外，在 7 月 11 日紀(jì)念非洲反腐敗日的講話中，他重申了改革司法系統(tǒng)的決心，并呼吁批準(zhǔn)《非洲聯(lián)盟預(yù)防和打擊腐敗公約》。
3.6.2.4 腐 敗 及 道 德 監(jiān) 察 機(jī) 構(gòu) （ Corruption and Ethics MonitoringObservatory, OSCEP）
為了監(jiān)督公共服務(wù)中的腐敗，2016 年，首相設(shè)立了腐敗和道德監(jiān)察機(jī)構(gòu)。其任務(wù)在于確保公共行政行為和跨政府機(jī)構(gòu)協(xié)調(diào)反腐敗活動中的道德行為，跨政府機(jī)構(gòu)包括了金融情報(bào)機(jī)構(gòu)（CENAREF）和負(fù)責(zé)善政的國家元首特別顧問局（OSCEP）。盡管 CENAREF 開展了一些反洗錢活動，但 OSCEP 基本上未有應(yīng)對。
3.6.2.5 預(yù)防和打擊腐敗機(jī)構(gòu)（Agency for the Prevention and Combattingof Corruption, APLC）
2020 年 3 月，根據(jù)總統(tǒng)令，剛果民主共和國成立了預(yù)防和打擊腐敗機(jī)構(gòu)。該機(jī)構(gòu)是總統(tǒng)辦公室的一部分，由向國家元首報(bào)告的協(xié)調(diào)員領(lǐng)導(dǎo)。但是，該機(jī)構(gòu)尚未投入運(yùn)行。
3.6.3 剛果民主共和國國際和區(qū)域性反賄賂實(shí)踐介紹
剛果民主共和國是中部非洲洗錢問題特別工作組（GABAC）的成員。該工作組是 2000 年成立的中部非洲經(jīng)濟(jì)和貨幣共同體的一個(gè)機(jī)構(gòu)，任務(wù)是打擊洗錢，評估是否符合金融行動工作隊(duì)的標(biāo)準(zhǔn)，向成員提供技術(shù)援助，促進(jìn)國際合作。然而，剛果民主共和國的執(zhí)行情況尚未得到同行評估。
2001 年，剛果民主共和國簽署了《南非發(fā)展共同體反腐敗議定書》（SADC）。
2003 年，剛果民主共和國簽署了《非洲預(yù)防和打擊腐敗公約》（AUPCC），然而，該公約并未通過批準(zhǔn)。剛果民主共和國還于 2008 年簽署了《非洲民主、選舉和治理憲章》和《非洲公共服務(wù)和行政價(jià)值觀和原則憲章》，但二者均尚未通過批準(zhǔn)。
剛果民主共和國于 2010 年 9 月 23 日加入了《聯(lián)合國反腐敗公約》（UNCAC），但其執(zhí)行情況尚未受到審查。
2008 年，剛果民主共和國簽署了《采掘業(yè)透明度倡議》（the ExtractiveIndustries Transparency Initiative, EITI），即代表剛果民主共和國采納了“促進(jìn)石油、天然氣和礦產(chǎn)資源開放和負(fù)責(zé)任管理的全球標(biāo)準(zhǔn)”（EITI 2019a）。在 2013 年暫停一年后，剛果民主共和國在實(shí)施一系列糾正措施后，現(xiàn)在被認(rèn)定為 EITI 的合規(guī)成員。
EITI 第 1.2（a）規(guī)定：公司必須充分、積極和有效地參與 EITI 流程。
EITI 第 4.1（a）條規(guī)定：須以公開、全面和可理解的方式向廣大受眾披露石油、天然氣和礦業(yè)公司向政府支付的所有重大款項(xiàng)（“付款”）以及政府從石油、天然氣和礦業(yè)公司獲得的所有重大收入（“收入”）…
EITI 第 4.1（d）條第二款規(guī)定：所有向政府支付重大款項(xiàng)的石油、天然氣和礦業(yè)公司都必須按照商定的范圍全面披露這些款項(xiàng)。只有在能夠證明其付款不重大的情況下，公司才應(yīng)免于披露。
EITI 第 4.1（e）條規(guī)定：公司應(yīng)公開披露其經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)表，或財(cái)務(wù)報(bào)表不可用的主要項(xiàng)目（即資產(chǎn)負(fù)債表、損益表、現(xiàn)金流量）。
3.7 世界銀行集團(tuán)的反賄賂合規(guī)要求
3.7.1 世界銀行集團(tuán)反賄賂要求
2006 年 10 月，世界銀行集團(tuán)（下稱“世行”）發(fā)布《世界銀行關(guān)于預(yù)防和打擊國際復(fù)興開發(fā)銀行貸款和國際開發(fā)協(xié)會信貸及贈款資助項(xiàng)目中腐敗行為的指導(dǎo)方針》（下稱“《反腐敗指導(dǎo)方針》”），針對在國際復(fù)興開發(fā)銀行（IBRD）/國際開發(fā)協(xié)會（IDA）出資的投資項(xiàng)目的籌備及執(zhí)行中可能發(fā)生的與國際復(fù)興開發(fā)銀行或國際開發(fā)協(xié)會所提供融資資金使用有關(guān)的腐敗和欺詐行為如何預(yù)防和處理提出了要求，并且規(guī)定了世行對相關(guān)行為的制裁行動?！斗锤瘮≈笇?dǎo)方針》將賄賂行為明確為“直接或間接地提供、給予、接受或要求任何有價(jià)值物品，不正當(dāng)?shù)赜绊懥硪环降男袨椤?，且無論賄賂行為是否被接受或達(dá)到了賄賂的目的，世行均可以對此行為進(jìn)行制裁。中國公司是世行投資項(xiàng)目最主要的參與主體。員工應(yīng)對世行的合規(guī)要求及制裁制度加以了解，在參與相關(guān)項(xiàng)目時(shí)應(yīng)充分注意合規(guī)性要求。
3.7.2 世行的違規(guī)制裁措施
3.7.2.1 世行的違規(guī)制裁措施
依據(jù)公司賄賂、欺詐行為等違規(guī)行為的嚴(yán)重程度，世行會考慮采取不同措施。不同制裁措施會對公司產(chǎn)生不同影響，世行會依據(jù)措施的不同向公司提出差異性的解除制裁要求。世行可以采取的制裁措施包括附條件解除制裁、附條件免除制裁、制裁或永久制裁、譴責(zé)信、返還得利等，世行制裁會使被制裁公司和個(gè)人被取消由世行貸款或資助的項(xiàng)目以及獲取項(xiàng)目下的合同，且該資格取消的范圍會涵蓋該被制裁實(shí)體所直接或間接控制的任何法律實(shí)體。各主要制裁措施的內(nèi)容下：
（1）制裁或永久制裁：永遠(yuǎn)或在規(guī)定的期限內(nèi)取消被制裁方參與世界銀行項(xiàng)目的資格；
（2）附條件解除制裁：有解除條件的制裁，即被制裁方被除名直至滿足規(guī)定的條件（此為世行最常用的制裁方式）；
（3）附條件免除制裁：即被制裁方被告知，除非其遵守特定的條件，即采取特定措施以保證欺詐和腐敗行為不會再次發(fā)生（例如實(shí)施合規(guī)計(jì)劃）和/或賠償因其行為所導(dǎo)致的損害（例如退款），否則將被制裁；
（4）譴責(zé)信：向被制裁方發(fā)出公開的斥責(zé)信；
（5）返還得利：向政府或欺詐和腐敗的受害者退還所有不正當(dāng)所得；
（6）多邊金融機(jī)構(gòu)交叉制裁：公司或個(gè)人因欺詐、腐敗行為被世行除名、取消獲得世行的合同的資格后，依據(jù)主要多邊開發(fā)銀行之間的《資格取消相互執(zhí)行決定協(xié)議》，該公司或個(gè)人也會被非洲開發(fā)銀行、亞洲開發(fā)銀行、歐洲復(fù)興開發(fā)銀行、美洲開發(fā)銀行除名，禁止參與其他多邊開發(fā)銀行資助的項(xiàng)目。
3.7.2.2 案例：
2020 年 10 月 28 日，世行宣布對中國電力工程有限公司（下稱“中電工程”）及其全資子公司中機(jī)中電設(shè)計(jì)研究院（下稱“中電設(shè)計(jì)院”）有限公司處以為期18 個(gè)月的制裁，因?yàn)閮杉夜疽云墼p手段參與了世行資助的贊比亞盧薩卡輸配電項(xiàng)目投標(biāo)。該制裁被非洲開發(fā)銀行、亞洲開發(fā)銀行、歐洲復(fù)興開發(fā)銀行、美洲開發(fā)銀行聯(lián)合執(zhí)行。中電設(shè)計(jì)院被處以附條件解除制裁，即在滿足承認(rèn)對被制裁行為承擔(dān)責(zé)任并在特定的條件滿足之前，中電設(shè)計(jì)院無法參與任何由世行資助的項(xiàng)目。中電工程被處以附條件免除制裁，及只要中電工程遵守和解協(xié)議項(xiàng)下內(nèi)容，中電工程仍然可以參與由世行資助的項(xiàng)目。如果不能滿足協(xié)議項(xiàng)下內(nèi)容，該附條件免除制裁將被轉(zhuǎn)化為附條件解除制裁，即中電工程將無法參加世行資助的項(xiàng)目。依照《世界銀行誠信合規(guī)指南》（下稱“《世行合規(guī)指南》”）建立合規(guī)體系是世行解除對中電設(shè)計(jì)院和中電工程的共同條件之一。
3.7.3 建立符合世行要求的反賄賂合規(guī)體系
如前述案例，依照《世行合規(guī)指南》建立合規(guī)體系是世行經(jīng)常對被制裁公司提出的要求之一?！妒佬泻弦?guī)指南》為公司合規(guī)提供了包括反賄賂在內(nèi)的指導(dǎo)性標(biāo)準(zhǔn)。雖然該文件并無強(qiáng)制性效力，但依照該文件行事的公司能夠避免因賄賂被世行制裁的風(fēng)險(xiǎn)。參加世行項(xiàng)目的公司應(yīng)綜合考慮自身規(guī)模、地理位置、行業(yè)領(lǐng)域、所在國家、與業(yè)務(wù)伙伴和政府官員的關(guān)聯(lián)度等因素，靈活采取合規(guī)手段，以滿足《世行合規(guī)指南》各項(xiàng)要求。
關(guān)于反賄賂，《世行合規(guī)指南》提出了如下合規(guī)要求：
（1）公司需通過行為準(zhǔn)則或者類似文件，明確禁止賄賂行為。
（2）公司反賄賂體系的建設(shè)需要領(lǐng)導(dǎo)層、管理層、全體員工的共同參與?！妒佬泻弦?guī)指南》要求董事會等公司領(lǐng)導(dǎo)層明確表態(tài)并積極支持公司合規(guī)體系建設(shè)，公司管理層負(fù)責(zé)合規(guī)體系的日常監(jiān)督管理，直接向公司領(lǐng)導(dǎo)層、審計(jì)機(jī)構(gòu)等匯報(bào)情況，公司需要發(fā)動全體員工參與合規(guī)體系建設(shè)，并遵守合規(guī)體系中的各項(xiàng)合規(guī)要求。
（3）公司需要在賄賂體系建成后，對公司風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行持續(xù)評估，系統(tǒng)、定期地審查合規(guī)體系在防控違規(guī)行為方面的適用性、妥善性和有效性，合規(guī)要求需要反映國際標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)等外部合規(guī)標(biāo)準(zhǔn)的變化并及時(shí)修補(bǔ)合規(guī)體系的漏洞。
（4）世行要求公司不僅對自身的賄賂行為進(jìn)行積極的監(jiān)督和制止，也要求公司根據(jù)其能夠?qū)ζ渌臼┘佑绊懞涂刂频某潭龋M力確保代理人、顧問、咨詢專家、代表、經(jīng)銷商、承包商、分包商、供應(yīng)商、合資方等商商業(yè)伙伴防控賄賂行為。
（5）世行要求公司通過財(cái)務(wù)、組織結(jié)構(gòu)等多重手段加強(qiáng)內(nèi)部控制以降低賄賂風(fēng)險(xiǎn)。
（6）世行要求反賄賂合規(guī)體系建設(shè)中需要涵蓋培訓(xùn)、激勵(lì)、報(bào)告、矯正、聯(lián)合的五個(gè)方面，以遏制賄賂行為。
公司的反賄賂合規(guī)體系建設(shè)和運(yùn)行符合上述要求的，可以在極大程度上降低被世行制裁的風(fēng)險(xiǎn)。

4 常見的賄賂類型

4.1 現(xiàn)金禮券
4.1.1 現(xiàn)金禮券的賄賂風(fēng)險(xiǎn)
公司或員工為了在交易中尋求優(yōu)勢、便利或好處，向可以影響交易的單位或個(gè)人支付現(xiàn)金，是典型的通過財(cái)物謀取交易機(jī)會或競爭優(yōu)勢的賄賂行為。給予禮券、消費(fèi)卡、購物卡等預(yù)付卡或可以折抵現(xiàn)金的卡/券的行為一般被視為等同于支付現(xiàn)金。公司及員工不得向交易對方或可能影響交易的其他主體以任何形式提供現(xiàn)金或預(yù)付卡。具體參考《員工收受禮品禮金管理辦法》。
《反不正當(dāng)競爭法》和 FCPA 均未對現(xiàn)金禮券規(guī)定最低金額。因此，小額的現(xiàn)金、禮券依然有可能被認(rèn)定為違法，但執(zhí)法機(jī)關(guān)對此享有一定的自由裁量權(quán)。需要特別注意的是，F(xiàn)CPA 明確提出，長期、系統(tǒng)性的小額付款亦可能招致執(zhí)法機(jī)關(guān)的關(guān)注。因此，公司及員工也應(yīng)當(dāng)避免企圖通過“小額多次”的方式對外支付賄賂。
4.1.2 案例
（1）A 集團(tuán)在全國設(shè)有多家分子公司，主營業(yè)務(wù)是投資。A 集團(tuán)某地區(qū)公司的工作人員在開拓業(yè)務(wù)時(shí)經(jīng)該公司授意，通過向被投公司的高管支付現(xiàn)金和消費(fèi)會員卡的方式，獲取被投公司的商業(yè)信息，最終幫助本單位以低于市場成本價(jià)格的方式，取得被投公司的股權(quán)。該工作人員支付現(xiàn)金和消費(fèi)會員卡的方式涉嫌違反中國《反不正當(dāng)競爭法》，構(gòu)成賄賂行為，該地區(qū)公司需因此承擔(dān)相關(guān)法律責(zé)任。
（2）2015-2016 年期間，上海市工商執(zhí)法部門查處了一批輪胎公司的賄賂行政違法案件。以普利司通、米其林兩家輪胎公司為例，其分別給予了零售商京東商城電子購物卡、卓越亞馬遜卡作為對銷售其品牌輪胎達(dá)到一定標(biāo)準(zhǔn)的獎(jiǎng)勵(lì)，通過前述有獎(jiǎng)銷售活動其分別獲利一千五百余萬元和一千八百余萬元。上海當(dāng)?shù)毓ど虉?zhí)法部門認(rèn)定輪胎公司通過上述手段使零售商增加其品牌輪胎的采購和銷售量，排擠了其他競爭對手獲取交易的機(jī)會，且金額較大，足以對正常的市場競爭秩序產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響，構(gòu)成賄賂。普利司通、米其林兩家輪胎公司最終均被沒收了上述違法所得并被處以高額罰款，公司的市場形象也因此受到了一定程度的負(fù)面影響。
4.2 咨詢費(fèi)/服務(wù)費(fèi)等其他向第三方支付的費(fèi)用
4.2.1 咨詢費(fèi)/服務(wù)費(fèi)等向第三方支付的費(fèi)用的賄賂風(fēng)險(xiǎn)
咨詢費(fèi)與服務(wù)費(fèi)等向第三方支付的費(fèi)用，是公司在經(jīng)營過程中向例如咨詢顧問、會計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、培訓(xùn)機(jī)構(gòu)、公關(guān)公司、物流運(yùn)輸公司等提供咨詢或服務(wù)的第三方機(jī)構(gòu)支付的報(bào)酬。咨詢費(fèi)與服務(wù)費(fèi)等第三方費(fèi)用與傭金的最大區(qū)別在于，該等費(fèi)用支付的依據(jù)主要為第三方提供的相應(yīng)服務(wù)，而非交易機(jī)會的促成，不具有或者不主要具有分成性質(zhì)。盡管如此，咨詢費(fèi)與服務(wù)費(fèi)等第三方費(fèi)用依然存在一定賄賂風(fēng)險(xiǎn)。與傭金類似，公司向第三方支付服務(wù)費(fèi)用本身并不構(gòu)成賄賂，但如果支付的費(fèi)用并非第三方提供服務(wù)的對價(jià)或者第三方為公司的利益對外進(jìn)行了賄賂，則公司可能因其行為承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。因此，公司應(yīng)確保向第三方支付的服務(wù)費(fèi)用系實(shí)際獲得的服務(wù)的對價(jià)，且對價(jià)合理，不存在顯著高于服務(wù)價(jià)值的情況。
公司聘用第三方機(jī)構(gòu)為公司提供服務(wù)的，不僅應(yīng)當(dāng)選擇具有合法經(jīng)營資格的機(jī)構(gòu)，還應(yīng)對機(jī)構(gòu)進(jìn)行反賄賂盡職調(diào)查，并要求其提供反賄賂合規(guī)承諾。服務(wù)費(fèi)用必須以明示方式提供并如實(shí)入賬；沒有實(shí)際業(yè)務(wù)、合同、票據(jù)、單證對應(yīng)的服務(wù)費(fèi)用可能構(gòu)成賄賂。具體參考《商業(yè)道德行為規(guī)范》。
4.2.2 案例
(1)2017 年中國泰凌醫(yī)藥集團(tuán)有限公司（01011.HK）二級子公司泰凌醫(yī)藥信息咨詢（上海）有限公司（以下簡稱“泰凌醫(yī)藥”）在藥品推廣銷售過程中，通過“會務(wù)費(fèi)”、“推廣費(fèi)”等名義由在職醫(yī)藥代表向采購藥品醫(yī)院的相關(guān)科室及相關(guān)人員給付利益以促進(jìn)藥品銷售數(shù)量。上述行為最后被定性為賄賂。
(2)某家瑞士貨運(yùn)代理公司的美國子公司被指控代表其客戶在數(shù)個(gè)國家通過支付第三方費(fèi)用等方式行賄。盡管該美國公司不是 FCPA 下的主體，但它是數(shù)家美國主體的“代理人”，因此被指控直接違反了 FCPA。最終，該貨運(yùn)代理公司及其七家客戶支付了高達(dá) 2.365 億美元的罰款。
4.3 折扣與回扣
4.3.1 回扣的賄賂風(fēng)險(xiǎn)
回扣是指公司銷售商品或提供服務(wù)時(shí)，在帳外暗中以現(xiàn)金、實(shí)物或者其他方式，給付或退還對方單位或者個(gè)人的一定比例的價(jià)款。所謂“帳外暗中”，是指未在依法設(shè)立的反映其生產(chǎn)經(jīng)營活動或者行政事業(yè)經(jīng)費(fèi)收支的財(cái)務(wù)賬上按照財(cái)務(wù)會計(jì)制度規(guī)定明確如實(shí)記載，包括不記入財(cái)務(wù)賬、轉(zhuǎn)入其他財(cái)務(wù)賬或者做假賬等。
回扣是最典型的賄賂形式之一，一直以來都是國內(nèi)市場監(jiān)督部門查處的重點(diǎn)。回扣最大的特征是帳外暗中，不入賬或者計(jì)入錯(cuò)誤的會計(jì)科目。并且，回扣既可能用銷售獎(jiǎng)勵(lì)、返點(diǎn)/返利、勞務(wù)費(fèi)、促推介費(fèi)、咨詢費(fèi)、宣傳費(fèi)、廣告費(fèi)、科研費(fèi)等名義支付，也可能用贈送/返還產(chǎn)品的形式給付。此外，回扣不一定是給交易對方公司或個(gè)人本身，也可能是給對方的經(jīng)辦人員或其他主體?；乜墼趯?shí)踐中容易和商業(yè)交易中正常的折扣相混淆。所謂“折扣”，即商品購銷中的讓利，是指公司銷售商品時(shí)，以明示并如實(shí)入賬的方式給予對方的價(jià)格優(yōu)惠，既包括支付價(jià)款時(shí)直接對總價(jià)按一定比例扣除，也包括支付總價(jià)后再按一定比例予以退還?！懊魇尽焙汀叭胭~”，是指根據(jù)合同約定的金額和支付方式，在財(cái)務(wù)賬上按照財(cái)務(wù)會計(jì)制度規(guī)定明確如實(shí)記載。折扣是正常的促銷手段，不會構(gòu)成賄賂。公司對外銷售商品或提供服務(wù)時(shí)給予或接受對方的任何折扣或返點(diǎn)/返利必須明示并如實(shí)入賬。具體參考《商業(yè)道德行為規(guī)范》。
4.3.2 案例
(1)某電商銷售公司在與供應(yīng)商簽訂的合同中約定，按進(jìn)貨總額的 3%收取供應(yīng)商的“獎(jiǎng)勵(lì)金”。電商銷售公司向供應(yīng)商開具的收據(jù)上載明“獎(jiǎng)勵(lì)金”，而該電商銷售公司將該款項(xiàng)以“贊助費(fèi)”名義全部列入財(cái)務(wù)賬中的“營業(yè)外收入”項(xiàng)目。本案中，該電商銷售公司和供應(yīng)商以帳外暗中的方式收受和給付返利，已構(gòu)成賄賂。
(2)某旅行社與某餐館簽訂合作協(xié)議，餐館承諾旅行社帶團(tuán)到其餐館消費(fèi)或者消費(fèi)特定套餐的，按 10%“消費(fèi)返利”和“人頭費(fèi)”每人 10 元給予獎(jiǎng)勵(lì)。該餐館通過上述方式，共獲得收入 120 萬余元，并給予旅行社及其導(dǎo)游相關(guān)費(fèi)用達(dá)20 余萬。該餐館的行為涉嫌賄賂。
4.4 禮品與商務(wù)招待
4.4.1 禮品與商務(wù)招待的賄賂風(fēng)險(xiǎn)
贈送禮品/宣傳品以及提供商務(wù)招待本身不違法，但是借助贈送禮品/宣傳品以謀取交易機(jī)會或競爭優(yōu)勢的行為可能構(gòu)成賄賂。對于防控禮品和商務(wù)招待的賄賂風(fēng)險(xiǎn)，公司通過“確立標(biāo)準(zhǔn)”“合理適度”“事先審批”三個(gè)方面來進(jìn)行管理。一般情況下，員工僅允許對外提供額度適當(dāng)、具有象征意義、符合場合的禮品和符合公司規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的招待，不得對商業(yè)伙伴的家庭成員、親屬等可能影響交易的相關(guān)人員提供禮品或招待，公司員工應(yīng)嚴(yán)格按照公司禮品管理制度對外提供禮品。
以美國 FCPA 的要求為例，F(xiàn)CPA 在相關(guān)指引中明確，商務(wù)人士之間可以提供表達(dá)尊敬或謝意的贈與禮物。這些贈與禮物應(yīng)當(dāng)是公開的、透明的，正確履行會計(jì)記錄，只是為了表達(dá)尊敬或謝意，并且當(dāng)?shù)胤墒窃试S的。小額物品及招待，比如出租車費(fèi)、合理的餐飲招待費(fèi)用或者公司的宣傳材料等不太可能不正當(dāng)?shù)赜绊懝賳T，F(xiàn)CPA 執(zhí)法機(jī)構(gòu)也從來沒有過基于類似行為的調(diào)查；而禮物越夸張或者價(jià)值金額越大，則越可能帶有不正當(dāng)目的。具體參考《商業(yè)道德行為規(guī)范》。
4.4.2 案例
4.4.2.1 不屬于賄賂的禮品和招待
A 公司是一家大型美國工程公司，業(yè)務(wù)遍及全球五十多個(gè)國家，包括一些腐敗風(fēng)險(xiǎn)較高的國家。在開展國際業(yè)務(wù)時(shí)，A 公司的管理人員和雇員經(jīng)常接觸該國政府部委和國有實(shí)體的官員們。在一次行業(yè)展會上，A 公司有一個(gè)展位，提供免費(fèi)的帶有 A 公司標(biāo)志的筆、帽子、T 恤衫和其他推廣物。A 公司還在展位上提供免費(fèi)的咖啡和其他飲料及小吃。展位的有些訪客是外國官員。同時(shí)，A 公司邀請了一些現(xiàn)有和潛在客戶去飲酒，花費(fèi)適中。這些現(xiàn)有和潛在客戶中有部分是 FCPA定義下的外國官員。上述行為不屬于賄賂。這些推廣、展示或說明A公司的產(chǎn)品或服務(wù)的支出合法、誠實(shí)、善意，不存在腐敗意圖。
4.4.2.2 屬于賄賂的禮品和招待
如果A公司向前述高層官員及其配偶提供頭等艙，并且為其支付所有到拉斯維加斯（A公司在那沒有任何設(shè)施）旅行一周的費(fèi)用，上述分析則將不同，這種行為構(gòu)成賄賂的風(fēng)險(xiǎn)極高，因?yàn)槠渲饔^上具有通過利益輸送獲得不正當(dāng)交易機(jī)會的意圖。從美國FCPA的角度分析，本案例中行程的設(shè)計(jì)安排相當(dāng)?shù)纳莩?，也不是為了任何合法的?jīng)營宗旨，而且事實(shí)上還包括了官員配偶們的費(fèi)用，明顯是為了腐敗性地討好外國政府官員。如果這次行程被記錄為合法的商業(yè)費(fèi)用——比如以在其設(shè)施場所提供培訓(xùn)的名義——A公司還違反了FCPA的會計(jì)條款。另外，這種行為還說明A公司內(nèi)控方面有缺陷。
4.5 商業(yè)贊助
4.5.1 商業(yè)贊助的賄賂風(fēng)險(xiǎn)
商業(yè)贊助是指商業(yè)主體基于商業(yè)目的，向特定主體或社會活動提供財(cái)產(chǎn)的商業(yè)活動。商業(yè)贊助具有明顯的商業(yè)目的，且捐助對象一般不具公益性質(zhì)。但商業(yè)贊助不同于單純的廣告營銷，廣告營銷往往與生產(chǎn)經(jīng)營活動密切相關(guān)，商業(yè)贊助則一般與公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動無關(guān)。商業(yè)贊助費(fèi)用的產(chǎn)生和流轉(zhuǎn)應(yīng)當(dāng)設(shè)立嚴(yán)格的內(nèi)部監(jiān)管程序。還應(yīng)注意受贊助方與公司存在交易關(guān)系、潛在交易關(guān)系，以及可能影響交易關(guān)系的其他情形，則公司對其進(jìn)行商業(yè)贊助，將存在一定的賄賂風(fēng)險(xiǎn)。以美國 FCPA 的規(guī)定為例，F(xiàn)CPA雖然沒有直接列明商業(yè)贊助的合規(guī)性要求，但是不合規(guī)的商業(yè)贊助仍可能因違反FCPA 要求而被視為賄賂。例如對官員進(jìn)行贊助，將贊助費(fèi)體現(xiàn)為會員注冊費(fèi)、差旅費(fèi)、培訓(xùn)費(fèi)等，即屬于 FCPA 所禁止的賄賂類型。無論是中國法律還是 FCPA 均不禁止商業(yè)主體支付與其產(chǎn)品和服務(wù)推廣有關(guān)的合理費(fèi)用。FCPA 雖然沒有直接列明商業(yè)贊助的合規(guī)性要求，但是不合規(guī)商業(yè)贊助仍可能違反 FCPA 要求。例如對官員進(jìn)行贊助，將贊助費(fèi)體現(xiàn)為會員注冊費(fèi)、差旅費(fèi)、培訓(xùn)費(fèi)等，即屬于 FCPA 所禁止的賄賂類型。具體參考《商業(yè)道德行為規(guī)范》
4.5.2 案例
某公司為與下游知名廠商建立長期合作關(guān)系并取得競爭優(yōu)勢，組織發(fā)起學(xué)術(shù)會議，邀請若干下游廠商的技術(shù)人員和高管領(lǐng)導(dǎo)參會，對會議進(jìn)行贊助，并對參會人員進(jìn)行“課題費(fèi)”贊助，幫助解決參會人員的食宿、交通等費(fèi)用。該公司的行為已經(jīng)超出正常的贊助行為范圍，違反中國《反不正當(dāng)競爭法》，構(gòu)成賄賂。
4.6 培訓(xùn)與旅游
正規(guī)的培訓(xùn)是法律所允許的，但法律禁止以培訓(xùn)名義行賄，即針對特定對象的名為培訓(xùn)實(shí)為旅游的招待活動。實(shí)踐中常見的有如下情形：
4.6.1 向客戶支付不曾發(fā)生的培訓(xùn)費(fèi)用，或支付不合理的培訓(xùn)費(fèi)用例如，某食品生產(chǎn)公司為了向當(dāng)?shù)爻型其N產(chǎn)品，以“銷售培訓(xùn)”的名義向超市經(jīng)理、業(yè)務(wù)人員支付培訓(xùn)費(fèi)用 3000 元，但是該筆費(fèi)用所對應(yīng)的培訓(xùn)并未真實(shí)發(fā)生，即既沒有培訓(xùn)對象，也沒有培訓(xùn)場所和培訓(xùn)內(nèi)容。這種“培訓(xùn)費(fèi)”構(gòu)成賄賂。
4.6.2 假借培訓(xùn)名義，實(shí)行賄賂
例如，某藥企會同醫(yī)藥代表以組織培訓(xùn)醫(yī)院醫(yī)生為名，組織當(dāng)?shù)?5 家醫(yī)院的醫(yī)生出差培訓(xùn)，但培訓(xùn)場地卻在國內(nèi)著名旅游景點(diǎn)，目的在于讓這些醫(yī)院的醫(yī)生在開具藥方中優(yōu)先推薦該藥企生產(chǎn)的藥品。該種名為培訓(xùn)，實(shí)為旅游的行為，涉嫌賄賂。
4.6.3 為客戶、官員及其特定關(guān)系人支付旅游費(fèi)用
實(shí)踐中，有些公司會組織國際會議，邀請客戶或者主管機(jī)關(guān)的相關(guān)官員參加，在會議之外（或者根本不存在真實(shí)的會議），為客戶、官員及其特定關(guān)系人支付旅游費(fèi)用。這些行為都是為了排擠競爭對手，擴(kuò)大市場份額，屬于不正當(dāng)競爭，涉嫌賄賂。
具體參考《商業(yè)道德行為規(guī)范》。
4.7 疏通費(fèi)
4.7.1 疏通費(fèi)的賄賂風(fēng)險(xiǎn)
疏通費(fèi)是支付給政府低級別公職人員以促使其加快或保證履行例行事務(wù)、行政手續(xù)或其他正當(dāng)合法事務(wù)的小額費(fèi)用，不包括依照行政機(jī)關(guān)或司法機(jī)關(guān)公布的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)支付的、能夠取得支付憑證的費(fèi)用。即疏通費(fèi)用于促進(jìn)政府完成其本應(yīng)當(dāng)完成的事務(wù)，而非為支付者謀取不正當(dāng)利益。支付疏通費(fèi)適用于促進(jìn)“常規(guī)政府行為”的情形，這些“常規(guī)政府行為”沒有自由裁量權(quán)適用的余地?！俺Ｒ?guī)政府行為”的例子包括處理簽證、提供警方保護(hù)或郵寄服務(wù)及提供公用事業(yè)比如電話服務(wù)、電力和供水。常規(guī)政府行為不包括授予新業(yè)務(wù)或與特定方繼續(xù)開展業(yè)務(wù)的決定，也不包括在官員自由裁量權(quán)范圍之內(nèi)的或可以構(gòu)成官員濫用職權(quán)的行為。疏通費(fèi)一般不屬于法律規(guī)定的賄賂，但依然存在一定的賄賂風(fēng)險(xiǎn)，例如在通過支付疏通費(fèi)獲得的便利實(shí)際構(gòu)成了對其他經(jīng)營者的競爭優(yōu)勢的情況下，該等疏通費(fèi)有可能被認(rèn)定為賄賂款。一般而言，在欠發(fā)達(dá)國家或腐敗高發(fā)地區(qū)，政府低級別公職人員會在業(yè)務(wù)或手續(xù)辦理過程中索要疏通費(fèi)。
具體參考《商業(yè)道德行為規(guī)范》。
4.7.2 案例
向當(dāng)?shù)毓賳T支付小額費(fèi)用以給工廠供電可能被認(rèn)定為（小額）疏通費(fèi)而不構(gòu)成賄賂；但向檢查員支付款項(xiàng)以使其忽略公司沒有經(jīng)營工廠的有效許可則極有可能被認(rèn)定為賄賂。
4.8 交易傭金
4.8.1 傭金的賄賂風(fēng)險(xiǎn)
傭金是指經(jīng)營者在市場交易中給予為其提供服務(wù)的具有合法經(jīng)營資格的中間人的勞務(wù)報(bào)酬。一般而言，由于不當(dāng)支出則需要進(jìn)行會計(jì)記錄，而傭金相對應(yīng)的服務(wù)的實(shí)際工作量與價(jià)值較難衡量，因此傭金在有些情況下可能會成為對外支付賄賂的幌子。此外，中間人也可能采取賄賂的手段來影響或促成交易。因?yàn)榍笆鲆蛩?，給付傭金可能存在較大的賄賂風(fēng)險(xiǎn)，需要審慎進(jìn)行。傭金本身并不直接構(gòu)成賄賂，根據(jù)中國《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定，經(jīng)營者在交易活動中，可以以明示方式向中間人支付傭金，并應(yīng)如實(shí)入賬。接受傭金的一方也應(yīng)如實(shí)入賬。然而，如傭金中的全部或部分實(shí)際用于了通過中間人對外支付的賄賂款，或者傭金實(shí)際是向能夠利用職權(quán)或者影響力影響交易的單位或者個(gè)人的，則會構(gòu)成賄賂。具體參考《商業(yè)道德行為規(guī)范》。賄賂通常都隱藏在合理付款的偽裝之下，傭金或顧問費(fèi)是這類偽裝的常見形式。
4.8.2 案例
(1)2006 年，一家在美上市公司的外國全資子公司對 FCPA 和匯款欺詐指控均作出認(rèn)罪答辯。其主要犯罪事實(shí)是：該公司從其母公司的俄勒岡銀行賬戶將資金（數(shù)額約 200 萬美元）匯至由該子公司控制的在韓國的帳外賬戶，隨后被作為非法傭金付款和回扣，偽裝成退款、傭金和其他看似合法的費(fèi)用，支付給中國和韓國的國有或私人鋼鐵生產(chǎn)公司的經(jīng)理。
(2)美國 SEC 在 2011 年 10 月對一家美國水閥生產(chǎn)商及其中國子公司的前雇員提起行政訴訟，指控其違反了 FCPA 的會計(jì)條款。該中國子公司向某些設(shè)計(jì)機(jī)構(gòu)支付了不當(dāng)付款，促使其制訂有利于公司閥門產(chǎn)品的設(shè)計(jì)規(guī)格。這些付款在子公司的賬簿和記錄中被偽裝成銷售傭金，繼而導(dǎo)致賬簿和記錄出現(xiàn)錯(cuò)誤。
4.9 慈善捐贈
4.9.1 慈善捐贈的賄賂風(fēng)險(xiǎn)
慈善捐贈是指自然人、法人和其他組織基于慈善目的，自愿、無償贈與財(cái)產(chǎn)的活動。在復(fù)雜的商業(yè)活動中，一些商業(yè)主體往往直接或間接向可用職權(quán)影響交易關(guān)系的一方、潛在商業(yè)合作伙伴等主體捐贈款項(xiàng)，以謀取交易機(jī)會或競爭優(yōu)勢。
這種行為構(gòu)成假借慈善捐贈進(jìn)行賄賂。公司應(yīng)積極履行社會責(zé)任，合法合規(guī)對外開展慈善捐贈活動，以確保慈善捐贈符合自身的反賄賂合規(guī)要求。集團(tuán)各級公司及員工不得以慈善捐贈為手段，變相進(jìn)行賄賂活動。
具體參考《公益事業(yè)管理辦法》。
FCPA 不禁止公司對外開展慈善捐贈活動，但是公司不能借慈善捐助而行賄。
FCPA 要求在捐贈活動前進(jìn)行適當(dāng)?shù)谋M職調(diào)查和控制措施，在捐贈完成后，持續(xù)監(jiān)督捐贈事項(xiàng)，以確保捐贈不構(gòu)成賄賂。FCPA 執(zhí)法機(jī)構(gòu)建議在外國進(jìn)行慈善捐贈時(shí)需要考慮五個(gè)基本問題：
(1)付款的目的是什么？
(2)該付款是否與公司內(nèi)部關(guān)于慈善捐贈的指導(dǎo)政策相一致？
(3)付款是否出于外國官員的要求？
(4)是否有外國官員與該慈善組織存在關(guān)聯(lián)？如果存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的話，該外國官員是否可以在該國就公司的業(yè)務(wù)做決定？
(5)付款是否是獲得業(yè)務(wù)或其他利益的前提條件？

4.9.2 案例
一家設(shè)立于美國境內(nèi)的小型城堡修復(fù)慈善組織由一位外國政府官員控制，某醫(yī)藥公司在美國境內(nèi)向該慈善組織捐款（在美國境內(nèi)行賄，將受到 FPCA 管轄），以此誘導(dǎo)該官員將業(yè)務(wù)引導(dǎo)至該公司。FCPA 執(zhí)法機(jī)構(gòu)認(rèn)為，不應(yīng)將該款項(xiàng)支出行為視為是慈善捐贈。通過查證公司內(nèi)部記錄，這些款項(xiàng)屬于該公司的子公司為了獲得該政府官員的支持而被要求提供的“費(fèi)用”。這些款項(xiàng)構(gòu)成該子公司推廣捐助預(yù)算的主要部分，構(gòu)成 FCPA 項(xiàng)下的賄賂。
4.10 政治獻(xiàn)金
4.10.1 政治獻(xiàn)金的賄賂風(fēng)險(xiǎn)
政治獻(xiàn)金是指，直接或間接地向政治黨派、組織或參與政治活動的個(gè)人捐款，以求在商業(yè)交易中取得優(yōu)勢的行為。在西方國家的選舉活動或其他政治活動中，政治獻(xiàn)金是政治活動的必要環(huán)節(jié)。但許多捐贈者以此為契機(jī)，通過政治獻(xiàn)金的方式與特定團(tuán)體或個(gè)人建立或維系關(guān)系，以獲取不正當(dāng)?shù)耐顿Y回報(bào)。當(dāng)政治獻(xiàn)金成為行為人謀取交易機(jī)會或競爭優(yōu)勢的不正當(dāng)手段時(shí)，即構(gòu)成賄賂。公司各級公司及員工在境外開展業(yè)務(wù)活動中，不得進(jìn)行任何與政治有關(guān)的捐贈，不得直接或間接向任何國家或地區(qū)的政黨、個(gè)人提供政治獻(xiàn)金。
具體參考《商業(yè)道德行為規(guī)范》。
4.10.2 案例
一家合資公司在 C 國設(shè)立，業(yè)務(wù)范圍遍及歐洲、美洲和非洲，主營石油業(yè)務(wù)。該公司通過代理商向非洲某國的某個(gè)政黨支付了 500 萬美元的賄賂，以支持其政治活動。該公司使用了美元作為賄賂的支付手段，產(chǎn)生了 FCPA 的管轄連接點(diǎn)，因而受到了 FCPA 的管轄。該公司指派員工將資金裝在行李箱里提供給代理機(jī)構(gòu)，再由代理機(jī)構(gòu)提供給該政黨。該政黨贏得選舉活動后，該公司獲得了在該國的石油經(jīng)營權(quán)限。FCPA 認(rèn)定該合資公司的行為構(gòu)成 FCPA 項(xiàng)下的賄賂。
4.11 會計(jì)記錄
4.11.1 會計(jì)記錄賄賂風(fēng)險(xiǎn)
賄賂經(jīng)常被掩藏在公司的賬目記錄中。真實(shí)、合法、準(zhǔn)確的會計(jì)記錄是防范賄賂的重要保障。公司應(yīng)建立嚴(yán)格的財(cái)務(wù)會計(jì)政策以維護(hù)適當(dāng)?shù)膬?nèi)部控制程序與會計(jì)原則。對外活動中，各項(xiàng)商業(yè)信息和交易必須準(zhǔn)確、及時(shí)地記錄在會計(jì)賬簿上，并附帶真實(shí)、合法的相關(guān)憑證。
FCPA 專章設(shè)置會計(jì)條款，主要適用對象為上市公司。FCPA 的會計(jì)條款明確禁止賬外會計(jì)。會計(jì)條款主要由兩部分組成，一是在“賬簿和記錄”條款項(xiàng)下，發(fā)行人必須合理細(xì)致地進(jìn)行財(cái)務(wù)記錄，以確保準(zhǔn)確公允地反映發(fā)行人對其財(cái)產(chǎn)的交易。二是在“內(nèi)部控制”條款項(xiàng)下，發(fā)行人必須設(shè)計(jì)和維持充分的會計(jì)內(nèi)控系統(tǒng)，以確保管理層對公司財(cái)產(chǎn)的控制、權(quán)限和責(zé)任。
FCPA 高度注意傭金、提成、咨詢費(fèi)、差旅及娛樂費(fèi)用、雜項(xiàng)費(fèi)用、科研激勵(lì)或研發(fā)費(fèi)用、折扣、零用現(xiàn)金支取等會計(jì)記載。上述記載較容易受到 FCPA 執(zhí)法機(jī)關(guān)的關(guān)注，公司須嚴(yán)格執(zhí)行相關(guān)要求。
具體參考《會計(jì)機(jī)構(gòu)設(shè)置及會計(jì)人員崗位職責(zé)管理辦法》《會計(jì)制度》。
4.11.2 實(shí)務(wù)案例
A 公司是一家德國工業(yè)和消費(fèi)者產(chǎn)品生產(chǎn)商。2001 年至 2007 年期間，該公司為進(jìn)行賄賂活動而設(shè)計(jì)了詳細(xì)的付款方案——包括設(shè)置小金庫、賬外賬戶，以及向業(yè)務(wù)顧問和其他中介支付賄賂性質(zhì)的付款。部分付款通過美元支付（美元支付是 FCPA 的管轄連接點(diǎn)），且均掩蓋了款項(xiàng)的最終收受方。例如，雇員從付款部門領(lǐng)取大量現(xiàn)金，隨后將現(xiàn)金裝在手提箱內(nèi)運(yùn)輸，跨國運(yùn)送現(xiàn)金；某些付款的授權(quán)僅寫在便利貼上，以即用即棄方式以免形成永久記錄。該公司通過多種方式支付的款項(xiàng)總額約 13.6 億美元，包括 8 億美元的賄賂款項(xiàng)和 5.5 億美元目的不明的付款。最終，該公司被指控違反了 FCPA 項(xiàng)下會計(jì)條款和反賄賂條款，最終向監(jiān)管機(jī)構(gòu)支付逾 16 億美元的和解款項(xiàng)。
4.12 商業(yè)伙伴
4.12.1 商業(yè)伙伴的賄賂風(fēng)險(xiǎn)
商業(yè)伙伴是指與公司開展境內(nèi)外業(yè)務(wù)合作的法律主體，包括但不限于各類商品供應(yīng)商、專業(yè)服務(wù)供應(yīng)商、居間代理服務(wù)供應(yīng)商、合資合作經(jīng)營伙伴等外部機(jī)構(gòu)。特殊情況下，也包括自然人。實(shí)踐中，公司可能通過或協(xié)助商業(yè)伙伴對外進(jìn)行不正當(dāng)?shù)刂Ц?，例如利益輸送、支付賄賂、關(guān)聯(lián)交易等，并因此承擔(dān)責(zé)任。
FCPA 明確禁止公司通過第三方或中間人支付腐敗款項(xiàng)。因此，通過商業(yè)伙伴對外行賄不能消除公司 FCPA 下潛在的刑事或民事責(zé)任。FCPA 項(xiàng)下，執(zhí)法主體關(guān)注的是公司是否“知曉”（knowing）行賄的事實(shí)：只要公司知道賄賂的情形的存在是“很可能”的，公司就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，除非確實(shí)相信該種情形是不存在的，以防止以“不知情”為由逃避責(zé)任。FCPA 建議，公司可以通過對商業(yè)伙伴進(jìn)行盡職調(diào)查等手段降低相關(guān)的賄賂風(fēng)險(xiǎn)。
具體參考《商業(yè)伙伴管理手冊》。
4.12.2 案例
某家瑞士貨運(yùn)代理公司的美國子公司被指控代表其客戶在數(shù)個(gè)國家行賄。盡管該美國公司未在美國發(fā)行證券，不是 FCPA 下的“發(fā)行人”，但它的設(shè)立地點(diǎn)在美國，受到 FCPA 的管轄。同時(shí)它也是數(shù)家美國主體的“代理人”，代表其客戶進(jìn)行行賄，因此被指控直接違反了 FCPA。最終，該貨運(yùn)代理公司及其七家客戶支付了高達(dá)逾 2 億美元的罰款。

5 反賄賂實(shí)踐指引

公司對賄賂風(fēng)險(xiǎn)的防控，主要通過內(nèi)部財(cái)會制度、內(nèi)部員工管理、外部業(yè)務(wù)伙伴管理、盡職調(diào)查的途徑進(jìn)行。由于賄賂的手段與表現(xiàn)形式紛繁多樣，而調(diào)查執(zhí)法機(jī)關(guān)對賄賂的查處往往會穿透賄賂的各種掩飾手段，探究其不正當(dāng)競爭的本質(zhì)特點(diǎn)以認(rèn)定有關(guān)行為性質(zhì)，因此員工在了解公司內(nèi)控制度的同時(shí)，還應(yīng)注意對賄賂的實(shí)質(zhì)定義與本質(zhì)特征加以深入掌握，并對本手冊所列的各種賄賂形式以及其風(fēng)險(xiǎn)防控要點(diǎn)進(jìn)行全面的學(xué)習(xí)了解，以便在公司業(yè)務(wù)經(jīng)營中全面樹立反賄賂合規(guī)意識，主動識別并積極防控具體業(yè)務(wù)中的各項(xiàng)合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。
5.1 賄賂風(fēng)險(xiǎn)防控的途徑
5.1.1 內(nèi)部財(cái)會制度
如實(shí)入賬是避免賄賂的基本要求。華友鈷業(yè)就費(fèi)用支出以及財(cái)務(wù)記賬均制定了明確的內(nèi)部制度，公司和員工均應(yīng)嚴(yán)格遵守。在交易活動中，公司可以向交易相對方提供折扣，或者向中間人或中介商支付傭金，但是必須根據(jù)合同約定的金額和支付方式，在雙方依法設(shè)立的反映其生產(chǎn)經(jīng)營活動或者行政事業(yè)經(jīng)費(fèi)收支的財(cái)務(wù)帳上，按照財(cái)務(wù)會計(jì)制度規(guī)定明確如實(shí)進(jìn)行記載。
5.1.2 內(nèi)部員工管理
公司員工應(yīng)充分學(xué)習(xí)掌握反賄賂知識，了解各種常見賄賂形式的特點(diǎn)以及風(fēng)險(xiǎn)防控要點(diǎn)。公司員工為公司謀取交易機(jī)會或者競爭優(yōu)勢而行賄，會被認(rèn)定為公司行賄，但員工的行為如構(gòu)成犯罪的，同樣會被追究刑事責(zé)任。公司和員工均需對反賄賂合規(guī)工作予以高度重視，以防控相關(guān)律風(fēng)險(xiǎn)。

5.1.3 業(yè)務(wù)伙伴管理
公司在與業(yè)務(wù)伙伴簽署合同時(shí)，應(yīng)要求對方事先簽署反賄賂協(xié)議/出具反賄賂承諾或在合同中加入反賄賂條款。反賄賂協(xié)議、承諾、條款的格式均可參考本手冊附件。
5.1.4 盡職調(diào)查
當(dāng)公司對特定的交易、項(xiàng)目或活動類型，計(jì)劃或持續(xù)與特定類型的商業(yè)伙伴建立業(yè)務(wù)關(guān)系，特定職位的某些員工進(jìn)行賄賂風(fēng)險(xiǎn)評估，若超出低賄賂風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，公司應(yīng)開展盡職調(diào)查，以獲取充分信息評估風(fēng)險(xiǎn)。公司將定期更新盡職調(diào)查，以恰當(dāng)?shù)仃P(guān)注到變更的和最新的信息。
5.2 具體業(yè)務(wù)中各種賄賂形式的風(fēng)險(xiǎn)防控
5.2.1 現(xiàn)金與禮券賄賂風(fēng)險(xiǎn)防控
為防范現(xiàn)金與禮券形式的賄賂，公司應(yīng)警惕小額現(xiàn)金支出，特別應(yīng)注意防范通過虛擬貨幣形式的賄賂支付。具體而言：
（1）公司在經(jīng)營過程中，應(yīng)盡量避免現(xiàn)金交易，并應(yīng)嚴(yán)格控制小額現(xiàn)金支出，員工報(bào)銷費(fèi)用應(yīng)盡量通過銀行轉(zhuǎn)賬等實(shí)名制電子匯款的形式發(fā)放；
（2）公司及員工應(yīng)避免收受業(yè)務(wù)伙伴等第三方贈送的禮品卡、購物券等具有支付功能的預(yù)付卡、券；
（3）公司和員工還應(yīng)高度警惕通過虛擬幣/加密數(shù)字貨幣形式進(jìn)行的賄賂。新興起的依托網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的虛擬幣（虛擬商城代幣、游戲代幣等）和依托區(qū)塊鏈技術(shù)的加密數(shù)字貨幣（比特幣、以太幣等）等，均已被納入了監(jiān)管機(jī)關(guān)的重點(diǎn)關(guān)注范圍。
（4）公司應(yīng)避免通過銷售人員進(jìn)行賄賂。不得采取事先或事后以銷售費(fèi)用或銷售提成的名義將錢款支付給公司銷售人員，再由銷售人員向客戶或客戶關(guān)鍵崗位人員支付各種名目的現(xiàn)金。前述錢款雖然名義上是銷售人員的提成獎(jiǎng)勵(lì)，在公司的記賬憑證中也體現(xiàn)為銷售費(fèi)用或銷售提成，但實(shí)際上已經(jīng)包含了擬支付給交易對方的賄賂款，這其中存在極大的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。中國新《反不正當(dāng)競爭法》已明確將員工進(jìn)行的賄賂行為認(rèn)定為公司的行為，除公司有證據(jù)證明該員工的行為與為公司謀取交易機(jī)會或者競爭優(yōu)勢無關(guān)外，公司均需直接承擔(dān)該賄賂行為相應(yīng)的法律責(zé)任。
例如：夏威夷的一家由弗蘭克·利昂所有的工程和咨詢公司向該國政府官員行賄約 800 萬美元，以從密克羅尼西亞聯(lián)邦政府獲得工程和項(xiàng)目管理合同，最終弗蘭克·利昂與 DOJ 簽訂認(rèn)罪協(xié)議，獲有期徒刑 30 個(gè)月。
5.2.2 咨詢費(fèi)和服務(wù)費(fèi)賄賂風(fēng)險(xiǎn)防控
公司在向第三方支付咨詢費(fèi)、服務(wù)費(fèi)或其他類似性質(zhì)費(fèi)用時(shí)，為防范賄賂風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)保證支付的費(fèi)用與第三方提供的服務(wù)具有對價(jià)上的合法性、合理性和真實(shí)性，并保證賬實(shí)相符。這種對價(jià)合理性往往體現(xiàn)在書面合同或往來票據(jù)等材料上，公司應(yīng)關(guān)注商業(yè)行為的留痕。具體而言：
（1）公司選聘第三方機(jī)構(gòu)應(yīng)嚴(yán)格按照公司《商業(yè)伙伴管理手冊》等有關(guān)規(guī)定執(zhí)行，并應(yīng)參照本章第（三）節(jié)的內(nèi)容對第三方機(jī)構(gòu)進(jìn)行反賄賂盡職調(diào)查，以降低被 FCPA 等有關(guān)國內(nèi)外法律認(rèn)定為對第三方對外行賄“知情”或者“很可能知情”而應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)賄賂法律責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)；
（2）公司與第三方機(jī)構(gòu)應(yīng)簽訂書面服務(wù)合同，并合理約定具體的服務(wù)事項(xiàng)與要求、工作范圍、服務(wù)費(fèi)用、與提供的服務(wù)相對應(yīng)的付款安排。特別應(yīng)注意的是，公司應(yīng)實(shí)際接受相關(guān)服務(wù)，并應(yīng)按照接受的服務(wù)進(jìn)行付款。為盡量避免第三方費(fèi)用被認(rèn)定為實(shí)際用于賄賂款的風(fēng)險(xiǎn)，簽訂有關(guān)合同時(shí)，可以明確約定每一服務(wù)階段對應(yīng)的付款比例與付款時(shí)點(diǎn)，根據(jù)服務(wù)提供的過程按比例分期付款；
（3）公司在與第三方機(jī)構(gòu)的書面服務(wù)合同中應(yīng)納入反賄賂條款，約定第三方機(jī)構(gòu)及其有關(guān)人員不得從事任何給付或收受賄賂或者有類似違法目的的行為，或要求第三方機(jī)構(gòu)簽訂反賄賂協(xié)議或提供相應(yīng)書面反賄賂承諾（模板可參見本手冊附件）；
（4）公司與第三方機(jī)構(gòu)約定并實(shí)際支付的服務(wù)費(fèi)用金額不應(yīng)顯著高于第三方機(jī)構(gòu)提供的同等級相應(yīng)服務(wù)的市場價(jià)格；
（5）公司在向第三方機(jī)構(gòu)支付任何一筆費(fèi)用前，均應(yīng)對款項(xiàng)的付款條件，以及對應(yīng)服務(wù)事項(xiàng)的真實(shí)性與完成情況進(jìn)行審查，留存相關(guān)書面證據(jù)，嚴(yán)格按照合同約定支付相關(guān)款項(xiàng)；
（6）公司應(yīng)確保向第三方支付的費(fèi)用均如實(shí)入賬。
例如：費(fèi)森尤斯醫(yī)療保健公司（FMC）通過各種方式進(jìn)行了不當(dāng)支付，包括使用虛假咨詢合同、偽造文件和通過第三方中間人系統(tǒng)輸送賄賂，最終該公司向SEC 支付違法所得和延遲利息合計(jì) 1.47 億美元；與 DOJ 達(dá)成不起訴協(xié)議，支付罰金 8470 萬美元。
5.2.3 折扣與回扣賄賂風(fēng)險(xiǎn)防控
回扣是典型的賄賂表現(xiàn)形式，回扣往往以折扣、返利、勞務(wù)費(fèi)、科研費(fèi)等其他形式出現(xiàn)，識別和防范回扣形式的賄賂，關(guān)鍵是避免“帳外暗中”，做到賬實(shí)相符。具體而言：
（1）公司及員工在業(yè)務(wù)合同中合同價(jià)款之外出現(xiàn)銷售獎(jiǎng)勵(lì)、返點(diǎn)/返利、折扣、勞務(wù)費(fèi)、促推介費(fèi)、宣傳費(fèi)、廣告費(fèi)、科研費(fèi)等費(fèi)用名目時(shí)，應(yīng)當(dāng)警惕名為折扣或其他費(fèi)用名目、實(shí)為回扣的風(fēng)險(xiǎn)，并應(yīng)要求將相應(yīng)費(fèi)用以合規(guī)的折扣形式體現(xiàn)；
（2）公司給付、收受折扣，必須事前在合同中明確約定，事后如實(shí)入賬，計(jì)入正確的會計(jì)科目，并按正規(guī)程序出具發(fā)票、繳納稅收；
（3）公司對折扣的發(fā)票處理方式，既可以是在收費(fèi)發(fā)票中直接予以體現(xiàn)，即開票款項(xiàng)金額為全價(jià)減去折扣后的金額，也可以采用先按全價(jià)開具發(fā)票，其后將折扣款通過紅字發(fā)票的形式進(jìn)行沖抵的方式；
（4）公司在簽訂及履行合同時(shí)應(yīng)注意，折扣及銷售獎(jiǎng)勵(lì)、返點(diǎn)/返利的獲益者必須是交易相對方，而非交易相對方的主管、經(jīng)辦人員或其他主體。
5.2.4 禮品與招待賄賂風(fēng)險(xiǎn)防控
符合公司規(guī)定的禮品贈送與商務(wù)招待不屬于賄賂，但超出相應(yīng)額度和標(biāo)準(zhǔn)，或者缺乏規(guī)章制度依據(jù)的禮品和商務(wù)招待則有可能構(gòu)成賄賂。為防范該方面的賄賂風(fēng)險(xiǎn)，公司及員工應(yīng)做到：
（1）公司及員工應(yīng)嚴(yán)格遵守公司禮品和招待等就相關(guān)業(yè)務(wù)支出、外事接待的規(guī)定；
（2）公司及員工可對外提供額度適當(dāng)、具有象征意義、符合場合的小額廣告禮品或者風(fēng)俗禮品。小額廣告禮品是指印有公司名稱、商標(biāo)等標(biāo)識，且價(jià)值較低的禮品，例如 U 盤、紀(jì)念手環(huán)、鋼筆/圓珠筆等。風(fēng)俗禮品是指為了增進(jìn)感情，表達(dá)心意，在重要的風(fēng)俗儀式或節(jié)日贈送的禮品，例如在春節(jié)贈送的年糕、在中秋節(jié)贈送的月餅等。小額廣告禮品和風(fēng)俗禮品的價(jià)值都不應(yīng)超過公司的規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)，且不應(yīng)有獲取或維持競爭優(yōu)勢的目的，禮品價(jià)值過高或者給予禮品時(shí)的目的不當(dāng)均將導(dǎo)致賄賂風(fēng)險(xiǎn)的產(chǎn)生；
（3）公司及員工可對外提供符合公司規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的商務(wù)招待（商務(wù)宴請、訪客住宿接待、承擔(dān)出差費(fèi)用以及合作過程中雙方根據(jù)協(xié)議舉辦的其他活動等），但不得對外提供旅游、高檔娛樂場所、商業(yè)演出、賽事活動等的招待活動，判斷商務(wù)宴請及旅行是否構(gòu)成賄賂的標(biāo)準(zhǔn)主要由行為主體是否意圖通過向相對方提供餐飲娛樂、宴請、旅行，獲取不正當(dāng)競爭優(yōu)勢。FCPA 明確給出了四種常見的不當(dāng)宴請和旅行的情形：
①為一位政府決策人員提供的價(jià)值一萬兩千美元的墨西哥生日旅行，包括造訪酒廠和餐廳。
②為一位政府官員花費(fèi)一萬美元宴請、飲酒與招待。
③請八位政府官員參加主要是觀景的意大利之旅，并給每位官員一千美元的“零花錢”。
④請一位政府官員和其夫人參加在巴黎的旅行。
為避免商務(wù)宴請及旅行方面的違規(guī)行為，員工應(yīng)當(dāng)注意以下方面：
①與客戶就工作事宜接觸時(shí)，或者在舉行年度慶典、會議或其它重大活動時(shí)，
可以向客戶提供符合公司標(biāo)準(zhǔn)的餐飲。
②盡量了解、掌握當(dāng)?shù)貓?zhí)法機(jī)關(guān)在實(shí)踐中對于商務(wù)宴請合理金額的判斷標(biāo)準(zhǔn)或大致范圍，合理安排宴請規(guī)格。
③員工出席整個(gè)商務(wù)宴請過程，以保證商務(wù)宴請真實(shí)發(fā)生。
④員工應(yīng)避免在商務(wù)宴請中提供或接受高檔禮品，避免在宴會結(jié)束后將價(jià)值昂貴的煙酒等禮品交由赴宴者帶回，避免邀請和宴請主題無關(guān)的人員（如客戶的家人、朋友）。
⑤公司及員工不得對外提供旅游、高檔娛樂場所、商業(yè)演出、賽事活動等招
待活動，以及數(shù)額重大或可能構(gòu)成謀取交易機(jī)會或競爭優(yōu)勢的禮品或招待。
（4）公司及員工應(yīng)避免向商業(yè)伙伴相關(guān)人員的家庭成員、親屬等可能影響交易的人員提供禮品。
5.2.5 商業(yè)贊助的賄賂風(fēng)險(xiǎn)防控
（1）公司對外提供商業(yè)贊助應(yīng)嚴(yán)格按照公司規(guī)定進(jìn)行審批，確保不通過商業(yè)贊助變相提供賄賂；
（2）公司對外提供商業(yè)贊助應(yīng)簽署書面贊助合同，贊助款由公司直接支付，而非通過關(guān)聯(lián)公司、第三方或個(gè)人支付，并應(yīng)要求接受贊助的主體開具發(fā)票，確保贊助真實(shí)發(fā)生。公司不應(yīng)以其他科目費(fèi)用報(bào)銷的形式向贊助對象提供贊助款；（3）公司應(yīng)通過銀行轉(zhuǎn)賬等實(shí)名制電子匯款的形式對外提供商業(yè)贊助，不應(yīng)向贊助對象直接提供現(xiàn)金；
（4）公司不應(yīng)以宣傳費(fèi)、廣告費(fèi)、商業(yè)贊助等名義，以合同、補(bǔ)充協(xié)議等形式向商業(yè)交易中的相對方收受和給付除正常商品價(jià)款或服務(wù)費(fèi)用以外的其它經(jīng)濟(jì)利益；
（5）公司提供商業(yè)贊助，包括受贊助的主體、贊助款的發(fā)放條件等均不應(yīng)與其他的商業(yè)交易產(chǎn)生關(guān)聯(lián)。并且公司不應(yīng)向政府官員、潛在商業(yè)交易相對方提供贊助。
例如：2011 年，某乳制品公司與某食品公司簽訂《贊助協(xié)議》，約定食品公司向乳制品公司的關(guān)聯(lián)公司采購乳制品作為生產(chǎn)原料；作為回報(bào)，乳制品公司為食品公司的市場活動提供商業(yè)贊助。工商部門發(fā)現(xiàn)，食品公司實(shí)際收取乳制品公司贊助費(fèi) 362,117 元，但并未按照《贊助協(xié)議》中的約定舉行任何市場推廣活動或宣傳。乳制品公司支付贊助費(fèi)的目的在于為其關(guān)聯(lián)公司爭取交易機(jī)會，并采取秘密的手段給付財(cái)物，構(gòu)成賄賂。因此公司向某行業(yè)會議提供贊助，會議組織者為公司提供門票、廣告展臺、演講機(jī)會等服務(wù)，會議組織者可以向公司收取服務(wù)費(fèi)用。需要注意的是，接收贊助方必須確實(shí)提供了具體的服務(wù)，否則有可能被工商部門認(rèn)定為假借贊助的名義行賄賂之實(shí)。
5.2.6 培訓(xùn)與旅游賄賂風(fēng)險(xiǎn)防控
（1）公司組織對內(nèi)或?qū)ν獾呐嘤?xùn)或?qū)W術(shù)會議，應(yīng)注意留存會議日程、材料、票據(jù)等證明會議真實(shí)存在的材料，不應(yīng)組織虛假的培訓(xùn)或?qū)W術(shù)會議；
（2）公司應(yīng)盡量選擇在公司場所或者培訓(xùn)講授者所在單位作為培訓(xùn)地點(diǎn)，避免將培訓(xùn)地點(diǎn)選擇在豪華酒店或者旅游景點(diǎn)附近；
（3）公司組織中國或外國政府（包括國企及事業(yè)單位）、國際組織的官員或職員外出培訓(xùn)或參加學(xué)術(shù)會議前，應(yīng)獲得參加活動的官員或職員所在的組織或其上級的批準(zhǔn)；
（4）公司組織上述官員或職員身份之外的客戶等外出培訓(xùn)或參加學(xué)術(shù)會議的，應(yīng)簽署費(fèi)用分擔(dān)合同或確認(rèn)函，對于雙方各自應(yīng)承擔(dān)的費(fèi)用等做出明確的約定。公司可為其承擔(dān)合理的交通費(fèi)、食宿費(fèi)，但應(yīng)避免承擔(dān)參觀旅游景點(diǎn)的門票費(fèi)等除為開展培訓(xùn)或?qū)W術(shù)會議本身的目的之外的費(fèi)用；
（5）公司組織培訓(xùn)及學(xué)術(shù)會議的日程應(yīng)充實(shí)緊湊，避免因日程安排松散而導(dǎo)致名為培訓(xùn)或會議實(shí)為旅游玩樂的情況發(fā)生。
5.2.7 疏通費(fèi)賄賂風(fēng)險(xiǎn)防控
為獲得常規(guī)政府服務(wù)而支付的必要疏通費(fèi)一般不認(rèn)為屬于賄賂，但應(yīng)避免通過支付疏通費(fèi)達(dá)到獲得或維持競爭優(yōu)勢的目的，或者通過持續(xù)支付疏通費(fèi)行賄賂之實(shí)。具體而言：
（1）員工在境外商業(yè)活動中應(yīng)初步識別可能發(fā)生疏通費(fèi)的場景。例如，當(dāng)?shù)卣幚砗炞C、工作許可、簽發(fā)行政許可、提供電話服務(wù)、電力和供水服務(wù)、提供警方保護(hù)、跨境運(yùn)輸物品檢查等環(huán)節(jié)，可能涉及疏通費(fèi)問題；
（2）員工在擬支付疏通費(fèi)的場合必須審慎評估相關(guān)賄賂風(fēng)險(xiǎn)，發(fā)現(xiàn)可能因支付疏通費(fèi)而獲得或維持競爭優(yōu)勢的，應(yīng)堅(jiān)決不予支付；
（3）在境外商業(yè)活動中，若員工遭到索取疏通費(fèi)且其生命健康情況受到緊迫而嚴(yán)重的威脅時(shí)，可以向?qū)Ψ街Ц妒柰ㄙM(fèi)，以保全自身安全；
（4）疏通費(fèi)一旦發(fā)生，員工應(yīng)當(dāng)及時(shí)并如實(shí)向公司進(jìn)行報(bào)告，以公款支付的，還應(yīng)將疏通費(fèi)如實(shí)記載入賬；
（5）公司與員工不得通過疏通費(fèi)的形式進(jìn)行實(shí)際上的賄賂行為，例如通過向基層員工持續(xù)多次支付疏通費(fèi)以向其上級行賄等。
5.2.8 交易傭金賄賂風(fēng)險(xiǎn)防控
支付傭金本身并不直接構(gòu)成賄賂，然而，賄賂行為通常都隱藏在合理付款的偽裝之下，傭金是這類偽裝的常見形式。公司收取或支付傭金，應(yīng)嚴(yán)格按照公司內(nèi)部制度等規(guī)定執(zhí)行。公司聘用代理商或中間人為公司提供服務(wù)的，必須選擇具有合法經(jīng)營資格的機(jī)構(gòu)，還應(yīng)對機(jī)構(gòu)進(jìn)行反賄賂盡職調(diào)查，并要求其提供反賄賂合規(guī)承諾。實(shí)踐中，在具體業(yè)務(wù)中，以下情況下進(jìn)行傭金支付的賄賂違規(guī)風(fēng)險(xiǎn)較高，公司及員工應(yīng)特別注意并盡量避免警惕賄賂的產(chǎn)生：
（1）聘用的代理商或中間人未經(jīng)過任何盡職調(diào)查等程序的；
（2）與代理商或中間人簽訂的中介合同服務(wù)條款明顯違法或者約定服務(wù)范圍模糊不清的；
（3）與代理商或中間人簽訂的中介合同缺乏反賄賂合規(guī)條款，亦未有單獨(dú)簽訂的反賄賂協(xié)議或者單獨(dú)出具的書面反賄賂承諾（反賄賂條款等的格式可參見手冊附件）的；
（4）中介合同條款約定或者代理商或中間人要求公司向其境外離岸公司賬戶或空殼公司賬戶支付傭金的；
（5）傭金以現(xiàn)金方式支付的；
（6）代理商或中間人實(shí)際為交易相對方或其關(guān)聯(lián)方所控制，或者為當(dāng)?shù)毓賳T或其親屬所實(shí)際控制的；
（7）代理商或中間人的選擇與業(yè)務(wù)營業(yè)地等業(yè)務(wù)因素完全無關(guān)的。
5.2.9 慈善捐贈賄賂風(fēng)險(xiǎn)防控
公司在從事對外慈善捐贈時(shí)應(yīng)嚴(yán)格依照規(guī)定履行審批程序，并關(guān)注以下合規(guī)要點(diǎn)：
（1）簽訂書面捐贈協(xié)議。
（2）確保對捐贈財(cái)產(chǎn)具有合法處分權(quán)。
（3）按《公司會計(jì)準(zhǔn)則》等會計(jì)要求，準(zhǔn)確記錄所有的慈善捐款。
（4）要求接受捐贈的慈善組織提供真實(shí)、合法的捐贈票據(jù)。
（5）通過慈善組織捐贈的，應(yīng)確保慈善組織真實(shí)、合法存續(xù)。
集團(tuán)各級公司及員工應(yīng)避免以下事項(xiàng)：
（1）試圖規(guī)避法律法規(guī)、集團(tuán)反賄賂制度，將慈善捐款作為不正當(dāng)支付的一種手段。
（2）未經(jīng)公司內(nèi)部適當(dāng)?shù)膶徟鞒?，擅自對外承諾任何捐贈。
（3）以公司賬戶之外的資金向捐贈對象匯款。
（4）若捐贈行為可能受到 FCPA 管轄時(shí)，應(yīng)盡量避免向與當(dāng)?shù)卣?、政黨有密切關(guān)系的慈善組織捐贈。
例如：某醫(yī)藥公司為打開市場，在與某衛(wèi)生院聯(lián)系藥品銷售業(yè)務(wù)時(shí)，承諾按照衛(wèi)生院購買藥品的一定比例贊助衛(wèi)生院改造費(fèi)用和辦公經(jīng)費(fèi)、提供辦公、醫(yī)療設(shè)備等。衛(wèi)生院從醫(yī)藥公司采購了藥品，醫(yī)藥公司也按照承諾向衛(wèi)生院提供了總價(jià)值為數(shù)十萬元的贊助款和辦公、醫(yī)療設(shè)備。對于上述贊助，衛(wèi)生院向醫(yī)藥公司開具了正規(guī)票據(jù)，開票項(xiàng)目中注明了贊助、捐款以及捐贈等字樣。后該市工商局對醫(yī)藥進(jìn)行了立案調(diào)查。工商局認(rèn)為，公益性捐款應(yīng)是出于純粹的公益目的給予衛(wèi)生院贊助，而在本案中，醫(yī)藥公司在承諾提供衛(wèi)生院贊助的同時(shí)，提出了衛(wèi)生院要從醫(yī)藥公司采購藥品的要求。醫(yī)藥公司實(shí)質(zhì)上是假借贊助、捐贈等名義，通過財(cái)物手段，達(dá)到向衛(wèi)生院銷售藥品的目的，構(gòu)成賄賂行為。最后，工商部門對醫(yī)藥公司作出了沒收違法所得、罰款的行政處罰。
5.2.10 政治獻(xiàn)金賄賂風(fēng)險(xiǎn)防控
公司和全體員工應(yīng)當(dāng)：
（1）境外捐贈時(shí)，識別某項(xiàng)捐贈活動是否構(gòu)成政治獻(xiàn)金。
（2）如果不能識別是否構(gòu)成政治獻(xiàn)金，應(yīng)確保該捐助行為符合當(dāng)?shù)胤伞?br/>（3）按當(dāng)?shù)卣柏?cái)政部門等要求付款時(shí)，應(yīng)當(dāng)簽訂書面合同，并確保匯款賬戶屬于政府部門。
（4）避免直接向政府官員、政黨個(gè)人及其親屬、朋友捐贈。
（5）避免向政府官員、政黨個(gè)人及其親屬、朋友等設(shè)立的公司、基金等主體捐贈。
（6）避免利用職位或崗位影響力，教唆、影響他人進(jìn)行政治獻(xiàn)金。
（7）避免向當(dāng)?shù)卣?、政黨及相關(guān)個(gè)人作出任何承諾或期望以優(yōu)惠待遇作為回報(bào)。
5.2.11 會計(jì)記錄賄賂風(fēng)險(xiǎn)防控
FCPA 對于會計(jì)記錄的合規(guī)要求對象為在美國發(fā)行證券的“發(fā)行人”。集團(tuán)各級公司同樣應(yīng)當(dāng)遵守財(cái)務(wù)會計(jì)的基本合規(guī)要求，集團(tuán)各級公司及員工應(yīng)當(dāng)：
（1）確保禮品和招待按照公司的反賄賂要求如實(shí)上報(bào)，并明確記錄費(fèi)用發(fā)生的原因。
（2）與客戶、供應(yīng)商和業(yè)務(wù)聯(lián)系人等第三方交易有關(guān)的所有賬目、發(fā)票、合同及其他材料應(yīng)完整、準(zhǔn)確地加以編制并保存。
（3）不得私設(shè)會計(jì)賬簿。
（4）不得偽造、變造會計(jì)憑證、會計(jì)賬簿。
（5）不得編制虛假財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告。
（6）按照公司反賄賂要求填制、取得原始憑證。
（7）按照公司規(guī)定保管會計(jì)資料。
（8）不得隱匿或者故意銷毀依法應(yīng)當(dāng)保存的會計(jì)憑證、會計(jì)賬簿、財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告。
5.3 商業(yè)伙伴賄賂風(fēng)險(xiǎn)防控
商業(yè)伙伴的賄賂風(fēng)險(xiǎn)是反賄賂核心部分，全體員工應(yīng)嚴(yán)格按照公司制度的規(guī)定對商業(yè)伙伴進(jìn)行管理。所有員工都應(yīng)當(dāng)了解，公司的商業(yè)伙伴在業(yè)務(wù)過程中或業(yè)務(wù)之外的賄賂行為同樣會損害到公司的利益和聲譽(yù)，并可能導(dǎo)致公司直接承擔(dān)有關(guān)法律責(zé)任。公司致力于領(lǐng)導(dǎo)商業(yè)伙伴共同加強(qiáng)完善反賄賂合作。在商業(yè)伙伴賄賂風(fēng)險(xiǎn)管控方面，公司對商業(yè)伙伴采取準(zhǔn)入管理、同等要求管理、持續(xù)監(jiān)督以及評價(jià)管理四個(gè)方面的管控措施。
5.3.1 商業(yè)伙伴準(zhǔn)入管理
公司將廉潔性作為商業(yè)伙伴準(zhǔn)入的重要條件，在商業(yè)伙伴的準(zhǔn)入階段應(yīng)進(jìn)行反賄賂盡職調(diào)查，其主要目的在于識別潛在商業(yè)伙伴賄賂風(fēng)險(xiǎn)。
5.3.1.1 反賄賂盡職調(diào)查方式
在與商業(yè)伙伴開展正式合作前，公司應(yīng)參考以下信息獲取途徑對商業(yè)伙伴開展反賄賂盡職調(diào)查：

5.3.1.2 反賄賂盡職調(diào)查關(guān)注重點(diǎn)
在反賄賂盡職調(diào)查中，公司應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注如下問題，并要求目標(biāo)合作伙伴就如下問題進(jìn)行書面回復(fù)確認(rèn)，并提供保證其回復(fù)真實(shí)性的承諾：

5.3.2 商業(yè)伙伴同等要求管理

公司和全體員工應(yīng)將公司反賄賂要求傳達(dá)給商業(yè)伙伴，并將反賄賂條款納入與商業(yè)伙伴的合同，或要求其簽訂反賄賂協(xié)議或出具反賄賂承諾函，確保商業(yè)伙伴滿足以下要求：
（1）遵守與公司相同的反賄賂合規(guī)要求；
（2）不提供或不接受任何形式的賄賂；
（3）保存以公司名義或代表公司支付的所有費(fèi)用的記錄，并允許公司出于審計(jì)目的查閱相關(guān)記錄；
（4）將賄賂行為作為合同終止條件之一，并明確相關(guān)違約責(zé)任。
5.3.3 商業(yè)伙伴持續(xù)監(jiān)督制度
在合同履行期間應(yīng)持續(xù)對商業(yè)伙伴進(jìn)行監(jiān)督。如發(fā)現(xiàn)其出現(xiàn)賄賂行為，應(yīng)依據(jù)合同約定停止向其支付合同費(fèi)用或停止其他給付，并追究其合同違約等民事法律責(zé)任，構(gòu)成刑事犯罪的，還應(yīng)向刑事偵查機(jī)關(guān)移送。

6 反賄賂管理體系

公司依據(jù) ISO37001:2016《反賄賂管理體系要求及使用指南》及世界各國相關(guān)的法律法規(guī)，建立公司的反賄賂管理體系。
6.1 適用范圍
本手冊適用于浙江華友鈷業(yè)股份有限公司、各產(chǎn)業(yè)集團(tuán)及子公司。集團(tuán)公司全體員工為本手冊項(xiàng)下的合規(guī)義務(wù)人。
6.2 方針
本公司的反賄賂管理方針是“合規(guī)守法 領(lǐng)導(dǎo)作用 全員參與 持續(xù)改進(jìn)”。合規(guī)守法：公司全體員工所有活動，嚴(yán)格遵守相關(guān)法律法規(guī)、國際標(biāo)準(zhǔn)及本手冊規(guī)定。
領(lǐng)導(dǎo)作用：公司治理機(jī)構(gòu)及管理層帶頭踐行反賄賂規(guī)定，營造良好的反賄賂內(nèi)部環(huán)境，使反賄賂成為企業(yè)文化的一部分，為反賄賂管理提供足夠資源。
全員參與：公司全體員工遵守法律法規(guī)、公司規(guī)章制度及公司反賄賂管理要求，規(guī)范行為舉止，積極參與公司各種反賄賂活動。
持續(xù)改進(jìn)：公司在反賄賂管理過程中，持續(xù)改進(jìn)各種影響反賄賂管理要求落實(shí)的障礙和不足。
6.3 目標(biāo)
建立公司及職能部門層面的反賄賂管理目標(biāo)，審計(jì)監(jiān)察中心定期監(jiān)測公司及職能部門反賄賂目標(biāo)的達(dá)成情況，并開展持續(xù)改進(jìn)活動。
6.4 風(fēng)險(xiǎn)管理
根據(jù)《反賄賂風(fēng)險(xiǎn)管理細(xì)則》，識別公司內(nèi)外部環(huán)境的風(fēng)險(xiǎn)、相關(guān)方的需求和期望滿足的風(fēng)險(xiǎn)、職能部門業(yè)務(wù)活動的賄賂風(fēng)險(xiǎn)，對公司的賄賂風(fēng)險(xiǎn)按等級進(jìn)行管理和控制。
6.5 內(nèi)部審核
根據(jù) ISO37001:2016《反賄賂管理體系要求及使用指南》要求，每年開展一次管理體系的全要素內(nèi)審，二次審核的時(shí)間間隔不超過 12 個(gè)月；內(nèi)審的結(jié)果報(bào)告給合規(guī)管理委員會、首席合規(guī)官、反賄賂合規(guī)職能部門，并按規(guī)定保留相關(guān)記錄。審核員由首席合規(guī)官任命，審核員不得審核本職能部門的工作。
6.6 管理評審
為了確保反賄賂管理體系能持續(xù)穩(wěn)定、適宜和有效地運(yùn)行，合規(guī)管理委員會將定期對反賄賂管理體系進(jìn)行評審。合規(guī)管理委員會進(jìn)行管理評審時(shí)，應(yīng)考慮：
（1）以往管理評審提出措施的落實(shí)現(xiàn)狀；
（2）與反賄賂管理體系相關(guān)的內(nèi)外部因素的變化情況；
（3）反賄賂管理體系的績效信息，包括以下趨勢：
①不符合項(xiàng)和改進(jìn)措施；
②監(jiān)視和測量結(jié)果；
③審核結(jié)果；
④賄賂報(bào)告；
⑤調(diào)查結(jié)果；
⑥組織面臨的賄賂風(fēng)險(xiǎn)的性質(zhì)和范圍；
⑦解決賄賂風(fēng)險(xiǎn)所采取行動的效果；
⑧反賄賂管理體系的改進(jìn)機(jī)會。
合規(guī)管理委員會評審的輸出應(yīng)包括與反賄賂管理體系的持續(xù)改進(jìn)機(jī)會和變更需求相關(guān)的決策。